2019年司法考试客观卷一刑诉备考精选题八_第3页

　　【21】第二审法院遇有下列哪些情形应当依法裁定撤销原判、发回重审?

　　A.应当公开审理而没有公开审理的

　　B.被告人未在庭审笔录上签名的

　　C.人民陪审员独任审判案件的

　　D.庭审中没有听取被告人最后陈述，可能影响公正审判的

　　参考答案：ACD

　　解析：刑事诉讼法第191条规定：“第二审人民法院发现第一审人民法院的审理有下列违反法律规定的诉讼程序的情形之一的，应当裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判：(一)违反本法有关公开审判的规定的;(二)违反回避制度的;(三)剥夺或者限制了当事人的法定诉讼权利，可能影响公正审判的;(四)审判组织的组成不合法的;(五)其他违反法律规定的诉讼程序，可能影响公正审判的。”据此，应选ACD。

　　【22】一审程序中有下列何种情形，二审人民法院应该撤销原判，发回原审法院重新审判?

　　A.对不复杂的共同犯罪案件适用简易程序审理的

　　B.适用简易程序审理的公诉案件，检察人员没有出庭的

　　C.一审合议庭的书记员应回避而未回避的

　　D.适用简易程序审理的自诉案件，开庭审理中被告人委托的辩护人没有出庭的

　　参考答案：C

　　解析：第一审人民法院违反回避制度的，应当裁定撤销原判，发回原审人民法院重审。故选C。

　　【23】某市中级人民法院在审理自诉案件原告人李某提出上诉的案件时，该自诉案件的一审被告人张某对李某提出反诉。市中级人民法院对该反诉应当按照下列哪方式处理?( )

　　A.告知李某，案件已进行二审无权提起反诉

　　B.告知李某，应当另行起诉

　　C.将李某的反诉与原自诉案件合并审理

　　D.将本案发回原审法院重新审理

　　参考答案：B

　　解析：在第二审程序中,自诉案件的当事人提出反诉的,第二审人民法院应当告知其另行起诉。故选B。

　　【24】关于刑事诉讼中查封、扣押、冻结在案财物的处理，下列哪些选项是正确的?

　　A.张三盗窃李四电视机一台，公安机关在侦查过程中将电视机发还李四

　　B.王五被控贩卖毒品，作为证据使用的海洛因应当随案移送当庭出示质证

　　C.马六被控受贿金条若干，未随案移送，判决生效后，根据法院通知该金条由查封、扣押的检察机关上缴国库

　　D.牛七涉嫌受贿罪，在侦查期间自杀身亡，检察机关应当通知金融机构将冻结的牛七的存款、汇款上缴国库

　　参考答案：AC

　　解析：《刑事诉讼法》第198条规定：“公安机关、人民检察院和人民法院对于扣押、冻结犯罪嫌疑人、被告人的财物及其孳息，应当妥善保管，以供核查。任何单位和个人不得挪用或者自行处理。对被害人的合法财产，应当及时返还。对违禁品或者不宜长期保存的物品，应当依照国家有关规定处理。对作为证据使用的实物应当随案移送，对不宜移送的，应当将其清单、照片或者其他证明文件随案移送。人民法院作出的判决生效以后，对被扣押、冻结的赃款赃物及其孳息，除依法返还被害人的以外，一律没收，上缴国库。”因此A项正确。最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部、全国人大常委会法制工作委员会《关于刑事诉讼法实施中若干问题的规定》第48条规定：“对于赃款赃物，除依法返还被害人的财物以及依法销毁的违禁品外，必须一律上缴国库。任何单位和个人都不得挪用或者私自处理。关于赃款赃物的处理，应当按照刑事诉讼法第198条的规定执行，并应当根据不同情况作以下处理：(一)对作为证据使用的实物，应当依法随案移送。对不宜移送的，应当将其清单、照片或者其他证明文件随案移送，不得以未移送赃款赃物为由，拒绝受理案件。(二)侦查机关冻结在金融机构的赃款，应当向人民法院随案移送该金融机构出具的证明文件，待人民法院作出生效判决后，由人民法院通知该金融机构上缴国库，该金融机构应当向人民法院送交执行回单。(三)查封、扣押的赃款赃物，对依法不移送的，应当随案移送证据清单、照片或者其他证明文件，待人民法院作出生效判决后，由人民法院通知查封、扣押机关上缴国库，查封、扣押机关应当向人民法院送交执行回单。”因此C项正确。

　　最高人民法院《关于执行中华人民共和国刑事诉讼法若干问题的解释》第291条规定：“下列不宜移送的实物，人民法院受理案件时，应当审查是否附有相关证据材料;需要鉴定(包括估价)的，应当附有鉴定结论：(一)大宗的、不便搬运的物品，由扣押机关开列清单，并附原物照片和封存手续，注明存放地点;(二)易腐烂、霉变和不易保管的物品，扣押机关变卖处理后，随案移送原物照片、清单、变价处理的凭证(复印件);(三)违禁品、枪支弹药、易燃易爆物品、剧毒物品以及其他危险品，扣押机关依照国家有关规定处理后，随案移送原物照片和清单。对于查封、扣押的货币、有价证券等依法不移送的，人民法院受理案件时，应当审查是否附有原物照片、清单或者其他证明文件。”B项中的毒品属于违禁品，依法不移送原物，因此B项错误。

　　最高人民法院《关于执行中华人民共和国刑事诉讼法若干问题的解释》第294条规定：“对于人民法院扣押、冻结的赃款、赃物及其孳息，人民法院作出的判决生效后，由原审人民法院依照生效的法律文书进行处理。除依法返还被害人的以外，应当一律没收，上缴国库。法律另有规定的除外。对人民检察院、公安机关因犯罪嫌疑人死亡，申请人民法院裁定通知冻结犯罪嫌疑人存款、汇款等的金融机构，将该犯罪嫌疑人的存款、汇款等上缴国库或者返还被害人的案件，人民法院应当经过阅卷、审查有关证据材料后作出裁定。”因此， D项错误。

　　【25】曲某因涉嫌爆炸罪被检察机关提起公诉。某市中级人民法院经审理认为，曲某的犯罪行为虽然使公私财物遭受了重大损失，也没有法定减轻处罚情节，但根据案件特殊情况，可以在法定刑以下判处刑罚，于是判处曲某有期徒刑8年。曲某在法定期间内没有提出上诉，检察机关也没有提出抗诉。该案在程序上应当如何处理?

　　A.在上诉、抗诉期满后3日内报请上一级人民法院复核

　　B.如果上一级人民法院同意原判，应当逐级报请最高人民法院核准

　　C.如果上一级人民法院不同意在法定刑以下判处刑罚，应在改判后逐级报请最高人民法院核准

　　D.最高人民法院予以核准的，应当作出核准裁定书

　　参考答案：ABD

　　【26】被告人某甲犯故意杀人罪、贪污罪，被A市中级人民法院一审分别判处死刑，决定执行死刑，在上诉期限内，某甲没有上诉，检察院也没有提出抗诉。对此案应当如何报请复核?( )

　　A.报省高级人民法院核准即可

　　B.直接报最高人民法院核准

　　C.由高级人民法院复核同意后再报请最高人民法院核准

　　D.故意杀人罪报省高级人民法院核准，贪污罪报最高人民法院核准

　　参考答案：C

　　解析：根据《最高人民法院关于统一行使死刑案件核准权有关问题的决定》，死刑除依法由最高人民法院判决的以外，各高级人民法院和解放军军事法院依法判处和裁定的，应当报请最高人民法院核准。故选C。

　　【27】最高人民法院复核死刑案件时，裁定不予核准，发回重审的案件，应当如何处理?

　　A.既可以发回二审法院重新审判，也可以发回一审法院重新审判

　　B.发回二审法院重新审判的案件，除法律另有规定外，二审法院可以不经开庭直接改判

　　C.发回一审法院重新审判的案件，一审法院应当开庭审理

　　D.最高人民法院复核后认为原判认定事实正确，但依法不应当判处死刑的，裁定不予核准，并撤销原判，发回重新审判的案件，重新审判的法院应当另行组成合议庭进行审理

　　参考答案：ABC

　　解析：《最高人民法院关于复核死刑案件若干问题的规定》第4条规定：“最高人民法院复核后认为原判认定事实正确，但依法不应当判处死刑的，裁定不予核准，并撤销原判，发回重新审判。”第8条第一款规定：“最高人民法院裁定不予核准死刑的，根据案件具体情形可以发回第二审人民法院或者第一审人民法院重新审判。”第9条规定：“发回第二审人民法院重新审判的案件，第二审人民法院可以直接改判;必须通过开庭审理查清事实、核实证据的，或者必须通过开庭审理纠正原审程序违法的，应当开庭审理。”第10条规定：“发回第一审人民法院重新审判的案件，第一审人民法院应当开庭审理。”因此ABC三项正确。第11条规定：“依照本规定第3条、5条、6条、7条发回重新审判的案件，原审人民法院应当另行组成合议庭进行审理。”对于D项的情形，应当“裁定不予核准，并撤销原判，发回重新审判”，但是，原审法院不需要另行组成合议庭进行审理，D项错误。

　　【28】孙某2007年4月因犯故意杀人罪被某中级人民法院第一审判处死刑缓期二年执行，检察院提起抗诉。第二审法院审理后改判孙某死刑立即执行。对此案的处理，下列说法哪一个是正确的?

　　A.第二审法院应另行组成合议庭进行死刑复核

　　B.应当报请最高人民法院核准

　　C.因杀人罪判处死刑的核准权已经授权高级人民法院行使，不必报请最高人民法院核准

　　D.该死刑判决是高级人民法院作出的终审判决，应当生效，执行死刑

　　参考答案：B

　　解析：根据《最高人民法院关于统一行使死刑案件核准权有关问题的决定》，死刑除依法由最高人民法院判决的以外，各高级人民法院和解放军军事法院依法判处和裁定的，应当报请最高人民法院核准。故选B。

　　【29】被告人郑某因贪污罪被某市中级人民法院一审判处死刑，缓期二年执行。判决后被告人没有上诉，检察机关也没有抗诉，该中级人民法院遂在抗诉、上诉期满后第二天报请省高级人民法院核准。此时，省高级人民法院不得作出哪种处理?( )

　　A.同意判处死缓，作出予以核准的裁定

　　B.认为原判适用法律错误，处刑太轻，应判处死刑立即执行直接改判并报最高人民法院核准

　　C.认为原判刑罚太重，不同意判处死缓，直接改判有期徒刑15年

　　D.认为原判事实不清，证据不足，发回重审

　　参考答案：B

　　解析：高级人民法院核准死刑缓期二年执行的案件，应当作出核准或者不核准的裁定。不得以提高审级等方式加重被告人的刑罚。故选B。

　　【30】高级人民法院对中级人民法院报请核准死刑缓期二年执行的第一审案件，如果被告人不上诉，检察院不抗诉的，可以作出下列哪些处理?( )

　　A.同意判处死刑缓期二年执行的，裁定予以核准

　　B.认为原判量刑过重的，对被告人的量刑依法改判

　　C.认为原判量刑过轻的，对被告人的量刑依法改判

　　D.认为原判事实不清、证据不足的，裁定发回原一审人民法院重新审判

　　参考答案：ABD

　　解析：高级法院核准死缓案件，不能加刑，故C错误，ABD正确。

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