2019年司法考试客观卷一刑诉备考精选题八_第2页

　　【11】在第二审案件的裁判中，下列哪一个表述不违反上诉不加刑原则?

　　A.第一审刑事附带民事诉讼判决后，被告人的父亲经被告人同意提出上诉，被害人对附带民事部分也提出上诉，法院第二审判决对被告人加刑

　　B.被告人上诉的案件，第二审判决在不改变刑期的情况下，将抢夺罪改为抢劫罪

　　C.被告人上诉的案件，第二审法院审理后，认为第一审判决认定犯罪事实和适用法律没有错误，但量刑偏轻，遂撤销原判，发回原审法院重审，原审法院重审后对被告人加刑

　　D.第一审判处被告人盗窃罪和故意伤害罪，被告人提出上诉，第二审法院认为第一审判决对盗窃罪量刑偏轻，而对故意伤害罪量刑偏重，故在数罪并罚执行刑期不变的情况下，增加盗窃罪的刑期，减少故意伤害罪的刑期

　　参考答案：B

　　解析：ACD均违反，只有B正确。

　　【12】乙市某区人民法院对孙某盗窃罪和抢劫罪作出判决后，检察院不抗诉，但孙某不服提出上诉。市中级人民法院审理后认为，一审判决事实清楚，证据确实、充分，但量刑不当。一审对孙某盗窃罪和抢劫罪分别判处2年和9年有期徒刑，决定执行的刑期为10年，而两罪准确量刑应分别为5年和7年。二审法院应如何处理?( )

　　A.直接改判两罪刑罚分别为5年和7年有期徒刑，并在7年以上12年以下决定应当执行的刑期

　　B.直接改判两罪刑罚分别为5年和7年有期徒刑，并决定应当执行的刑期为10年

　　C.维持一审判决

　　D.维持一审判处的2年有期徒刑，将一审判处的9年有期徒刑改为7年，并在7年以上9年以下决定应当执行的刑期

　　参考答案：D

　　解析：本题AB均违反上诉不加刑原则;在CD之间，D是更好地体现了上诉不加刑原则，故选D。

　　【13】被告人李阳，因故意杀人罪、间谍罪被中级人民法院一审判处死刑缓期二年执行。在上诉期间内，检察院认为人民法院的量刑不当，依法提起抗诉。二审法院不开庭审理后，认为一审法院认定事实没有错误，量刑过轻，依法撤销原判，改判为死刑立即执行，并核准执行死刑立即执行。该案中哪些做法是违法的?( )

　　A.二审法院改判被告人死刑立即执行

　　B.二审法院核准执行死刑

　　C.二审法院没有发回重审

　　D.二审法院不开庭审理本案

　　参考答案：BD

　　解析：本题既有上诉，也有抗诉，不受上诉不加刑限制，A正确;但间谍罪是危害国家安全的犯罪，死刑应由最高法院核准，B错误;本案只是量刑过轻，应当改判，C正确;抗诉案件应当开庭审理，D错误。

　　【14】上诉人章某不服一审判决提出上诉。某市中级人民法院审理该案后认为，一审判决事实清楚，证据确实、充分，但对章某的盗窃罪和抢劫罪判处的刑罚不当，一审判决两罪刑罚分别为2年和9年，合并执行10年，准确量刑应分别为5年和7年。根据上诉不加刑原则，二审人民法院应如何做出决定?( )

　　A.直接改判两罪刑罚，分别为5年和7年，合并执行11年

　　B.直接改判两罪刑罚，分别为5年和7年，合并执行仍为10年

　　C.维持一审判决

　　D.以事实不清、证据不足为由发回原审人民法院重新审理

　　参考答案：C

　　解析：本题选项中，只有C符合上诉不加刑原则，故选C。

　　【15】某县人民法院一审以抢夺罪判处高某有期徒刑3年。一审宣判后高某向市中级人民法院提出上诉，县人民检察院未提出抗诉。市中级人民法院经审理，认为原判认定事实清楚，证据充分，但罪名认定不当，量刑过轻，高某的行为构成抢劫罪，应判处有期徒刑6年。市人民法院应当作出何种处理?

　　A.将抢夺罪改判为抢劫罪，将原判刑期改为6年

　　B.在维持原判罪名的情况下将原判刑期改为6年

　　C.在不加重原判刑罚的情况下将罪名改为抢劫罪

　　D.维持原判

　　参考答案：C

　　解析：二审法院对原判认定事实清楚、证据充分,只是认定的罪名不当的,在不加重原判刑罚的情况下,可以改变罪名。故选C。

　　【16】甲、乙涉嫌共同抢夺。经审理，一审法院判处甲有期徒刑3年、乙有期徒刑2年。检察院以对甲量刑过轻为由提起抗诉。甲、乙均没有上诉。关于本案二审程序，下列哪一选项是正确的?

　　A.二审法院仅就甲的量刑问题进行审查

　　B.二审法院可以不开庭审理

　　C.乙应当参加法庭调查

　　D.如果改判，二审法院可以加重乙的刑罚

　　参考答案：C

　　解析：最高人民法院《关于执行中华人民共和国刑事诉讼法若干问题的解释》第256条规定：“共同犯罪案件，没有提出上诉的和没有对其判决提出抗诉的第一审被告人，应当参加法庭调查，并可以参加法庭辩论。”

　　【17】某人民法院对被告人曹某等共同抢劫一案作出一审判决。曹某对犯罪事实供认不讳，仅以量刑过重为由提出上诉，其他被告人未提出上诉，人民检察院也未抗诉。二审法院经审理认为曹某构成犯罪，但曹某在二审作出裁判前因病死亡。二审法院应当如何处理该案件?

　　A.裁定全案终止审理，原判决自行生效

　　B.裁定对上诉终止审理，维持一审判决

　　C.裁定撤销一审判决，发回原审法院重审

　　D.宣布对曹某终止审理，对其他被告人仍应作出判决或裁定

　　参考答案：D

　　解析：共同犯罪案件，如果提出上诉的被告人死亡，其他被告人没有提出上诉，第二审人民法院仍应当对全案进行审查。审查后认为死亡的被告人构成犯罪的，应当宣布终止审理。对其他同案被告人仍应当作出判决或者裁定。故选D。

　　【18】张某、王某合伙实施盗窃，张某被判处有期徒刑10年，王某被判处有期徒刑3年。张某、王某未上诉，人民检察院认为对王某的量刑过轻，仅就王某的量刑问题提出抗诉。在二审程序中，张某享有哪些权利?

　　A.参加法庭调查

　　B.参加法庭辩论

　　C.委托辩护人辩护

　　D.二审法院不得加重其刑罚

　　参考答案：ABCD

　　解析：该题的参考答案为：ABCD其中，BCD选项不存在争议，最高人民法院《关于执行刑事诉讼法若干问题的解释》第252条规定了C项;第257条第(一)项规定了D项，“委托辩护人辩护”和“二审法院不得加重其刑罚”都是被告人张某的权利;AB项的法条依据是该《解释》的第256条规定，即“共同犯罪案件，没有提出上诉的和没有对其判决提出抗诉的第一审被告人，应当参加法庭调查，并可以参加法庭辩论。”有的考生认为B项是被告人张某的权利，A项不是。这种理解是错误的，“应当参加法庭调查”这一规定表明，“参加法庭调查”既是权利也是义务。尽管不上诉，但二审法院要全面审理，未上诉的被告人张某当然有权“参加法庭调查”;另一方面，被告人张某“参加法庭调查”有利于查清被检察院抗诉的共犯王某的犯罪事实，所以，规定“应当参加法庭调查”。从这个角度看，“参加法庭调查”又是张某的义务。要注意，本题考查的并非是“应当”和“可以”的问题，而是考“权利”，“既是权利也是义务”并不影响权利的成立。

　　【19】检察院办理死刑上诉、抗诉案件，应当在开庭前对案卷材料进行全面审查，并进行相关工作。依照有关规定，下列哪些工作是应当进行的?

　　A.应当讯问被告人，听取被告人的上诉理由或者辩解

　　B.根据案件情况，必要时应当听取辩护人的意见

　　C.对鉴定结论有疑问的，可以重新鉴定或者补充鉴定

　　D.有被害人的，必须听取被害人的意见

　　参考答案：ABC

　　解析：《最高人民法院、最高人民检察院关于死刑第二审案件开庭审理程序若干问题的规定(试行)》第8条规定：“人民检察院办理死刑上诉、抗诉案件，应当在开庭前对案卷材料进行全面审查，重点围绕抗诉或者上诉的理由，审查第一审判决认定案件事实、适用法律是否正确，证据是否确实、充分，量刑是否适当，审判活动是否合法，并进行下列工作：(一)应当讯问被告人，听取被告人的上诉理由或者辩解;(二)必要时听取辩护人的意见;(三)核查主要证据，必要时询问证人;(四)对鉴定结论有疑问的，可以重新鉴定或者补充鉴定;(五)根据案件情况，可以听取被害人的意见。”

　　【20】某市中级人民法院对无阿曼(21岁)被控强奸一案进行了公开审理，判处无阿曼死刑立即执行。无阿曼认为量刑过重，提出上诉。二审法院的哪种做法是正确的?

　　A.应当公开开庭审理 B.可以不开庭审理

　　C.应当裁定撤销原判、发回重审 D.应当提审

　　参考答案：C

　　解析：最高人民法院、最高人民检察院关于死刑第二审案件开庭审理程序若干问题的规定(试行)第一条：第二审人民法院审理第一审判处死刑立即执行的被告人上诉、人民检察院抗诉的案件，应当依照法律和有关规定开庭审理。注意，“应当开庭审理”正确，但是，“应当公开开庭审理”却是错误的。因为强奸案件属于涉及个人隐私的案件，应当不公开审理。本案一审法院却对此案进行了“公开审理”，这属于《刑事诉讼法》第191条所规定的违反法定程序的情形之一，应当裁定撤销原判，发回重审，因此C项正确。《刑事诉讼法》第191条规定：“第二审人民法院发现第一审人民法院的审理有下列违反法律规定的诉讼程序的情形之一的，应当裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判：(一)违反本法有关公开审判的规定的;(二)违反回避制度的;(三)剥夺或者限制了当事人的法定诉讼权利，可能影响公正审判的;(四)审判组织的组成不合法的;(五)其他违反法律规定的诉讼程序，可能影响公正审判的。”