2018年司法考试(四卷)综合题及参考答案二

　　一、简答题

　　1.简述我国行政法的渊源。

　　2.简述行政合同的概念与特征。

　　3.简述行政违法的构成要件。

　　4.什么是司法审查的合法性标准?它包括哪些内容?

　　【参考答案】

　　1.行政法的渊源是指行政法规范和原则的表现形式，亦即行政法规范和原则的载体。行政法的渊源很多，可以分为一般渊源和特殊渊源两大类。

　　行政法的一般渊源，是指国家权力机关和行政机关各自制定的规范性法律文件，按照制定主体、效力层次、制定程序，其主要有：(1)宪法;(2)法律;(3)行政法规和规章;(4)地方性法规、自治条例、单行条例等。

　　行政法的特殊渊源，是指有关行政法规范和原则的法律解释，及国家权力机关、行政机关与其他国家机关或社会组织共同制定的规范性文件。我国目前主要有以下几种：(1)有权法律解释;(2)其他规范性文件;(3)国际条约、惯例等。

　　2.行政合同是指行政主体为了行使行政职权，实现特定的行政管理目标，而与公民、法人或其他组织经过协商，相互意思表示一致所达成的书面协议。它的特征如下：

　　(1)行政合同的当事入一方必定是行政主体。行政合同只能在行政主体之间，或与其工作人员，或与公民、法人或其他组织之间签订，而不能在平等主体的公民、法人或其他组织之间签订。

　　(2)签订行政合同的目的是为了履行行政职权，实现特定的行政管理目标，若行政主体订合同时不具备上述目的条件，所签合同则不是行政合同。

　　(3)行政合同以双方意思表示一致为前提，属于双方行政行为，但相对方的意思表示受到一定程度的限制。

　　(4)在行政合同的履行、变更或解除中，行政主体享有优益权，但并非行政主体可随意变更或解除合同，而是受一定条件的制约。

　　(5)行政合同纠纷常常通过行政法的救济途径解决。

　　3.行政违法的构成要件主要有以下四个方面：

　　(1)主体要件。即行政违法的主体必须是行政法主体。行为人具备行政法主体资格，是行政违法的前提，是构成行政违法的首要条件。

　　(2)行政法主体负有相关的法定义务。行政法关系的内容主要体现在对各主体的权利(权力)、义务(职责)的规定。行政违法是对法定义务的作为或不作为的违反。因此，违反相关的法定义务，是构成行政违法的重要条件之一。

　　(3)行政法主体有不履行或拖延履行法定义务的行为。

　　(4)行政违法的主观要件。一般地只要行为人实施了违法行为就视其主观上有过错，法律另有规定的除外。

　　4.司法审查的合法性标准是指人民法院在审查具体行政行为时判断其是否合法的尺度。它包括以下几个方面的内容：(1)主要证据是否确凿、充分;(2)适用法律、法规是否正确;(3)是否符合法定程序;(4)是否超越职权;(5)是否不履行或迟延履行法定职责。只有当具体行政行为全部符合上述五项内容才是合法的，缺损任何一项内容则该具体行政行为是不合法的。