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2018年法律职业资格考试国际私法考点精选第五章

中华考试网   2018-07-24   【

2018年法律职业资格考试国际私法考点精选第五章

  第五章 国际私法主体

  1. 本章学习要求

  国际私法主体是正确处理涉外民事法律关系的前提。通过本章学习,了解与确定国际私法主体有关的国籍和住所问题,了解外国人民事法律地位的主要制度,同时领会我国关于外国人民事地位的方针、政策和有关立法。

  2. 本章重点难点分析

  1) 外国人的民事法律地位问题

  外国人的民事法律地位是指外国自然人和法人在内国所享有的民事权利和承担民事义务的法律状态。这个问题一般由本国立法或者与外国签订的条约加以规定。

  外国人民事法律地位的几种制度:国民待遇、最惠国待遇、优惠待遇、不歧视待遇

  2) 自然人的国籍和住所问题

  区别一个人是否为外国人的标志是国籍。国籍和住所问题在国际私法上对于确定当事人属人法具有重要意义。

  由于各国对国籍的取得采取不同的立法原则,结果就常常导致国际私法上的国籍冲突问题。

  国籍冲突有积极冲突和消极冲突,国际上对它们分别采取不同的原则加以解决。

  对于积极冲突,在当事人所具有的两个或两个以上的国籍中有一个是内国国籍时,国际上通行的做法是以内国国籍为准;在当事人所具有的两个或两个以上的国籍均为外国国籍时,各国实践不一,主要有最近国籍优先、住所或惯常居所所在国国籍优先、有最密切联系地国籍优先几种做法。对于消极冲突,一般主张以当事人住所所在国的法律为其本国法,如当事人无住所或其住所不能确定时,以其居所所在国的法律为其本国法。

  自然人的住所是个人以久住的意图而惯常居住的某一处所。各国对住所规定的条件不一,产生住所冲突(分为积极冲突和消极冲突)。积极冲突是指一个人同时具有两个或两个以上的住所。消极冲突是指一个人无任何法律意义上的住所。国际上区别住所的积极冲突和消极冲突分别加以解决。

  3) 自然人的权利能力和行为能力

  4) 法人参与国际民事活动需要国籍。法人的国籍是法人与某一国家存在特定法律联系的标志。它是区分内国法人和外国法人的标准,也是确定法人属人法的依据。确定法人国籍的“登记地说”、“住所地说”、“投资地说”、“资本控制说”。

  外国法人在当地国家从事民事活动的主体资格,需有当地国家的认可。对外国法人认可的相互认可制、一般认可制、特别认可制。

  外国法人当地国家进行民事活动,必须具备权利能力和行为能力。法人的权利能力是特殊的权利能力;但法人的权利能力和行为能力一起发生和消灭,范围也相同。国际实践中,形成了解决外国法人权利能力国行为能力的规则,及原则上依法人属人法,同时又必须符合当地国家的法律规定。

  5) 国家也可以作为国际私法主体参与国际民事活动,但法律上有它的特殊地位,主要表现是它享有财产豁免权。

  3. 本章典型例题分析

  【例】依照我国有关司法解释,法人的民事行为能力依其本国法确定。某一外国法人到中国从事商业活动,应以哪一国的法律为其本国法,

  A.主要营业地国的法律

  B. 主要管理地国的法律

  C.注册登记地国的法律

  D.资本控制国的法律

  【参考答案】C

  【参考解析】本国测试的是国际私法法人属人法的确定。

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