2018年司法卷四综合模拟题及答案(8)_第3页

　　【案例五】

　　2001年3月，A区建筑公司需水泥300吨，便与B区贸易公司达成协议，约定由贸易公司组织供应，每吨200元。同年4月，贸易公司同C区水泥厂进行洽谈，向其购买水泥300吨，约定货到付款。3个月后，水泥厂委托该区货运公司将200吨水泥运到贸易公司，但贸易公司不久前被撤销。这时D区家具厂声称与水泥厂有债务关系，而A区建筑公司认为水泥是贸易公司为其定购的，于是货运公司将所运水泥分送家具厂和建筑公司，两个单位各自接受了水泥100吨。当水泥厂向他们索取货款时，家具厂和建筑公司各持理由拒绝给付。水泥厂无奈，于同年9月向D区人民法院提起诉讼。一审法院以家具厂和建筑公司为共同被告，货运公司为第三人，组成合议庭审理此案。合议庭未经双方当事人同意便进行了两次调解，但因双方争议较大，而未能达成协议，只好于11月1日开庭审理此案，判决家具厂和建筑公司及货运公司分别承担民事责任。判决后，货运公司不服，以货已到位，不应由其承担责任为由提出上诉。二审法院组成合议庭对此案进行.了全面审查，发现一审法院在认定水泥价格上不符合国家标准，于是开庭审理此案，判决家具厂和建筑公司付给水泥厂货款及承担诉讼费用。

　　问：(1)如果货运公司发现贸易公司已被撤销，遂将水泥卖给建筑公司，则此案当事人如何列明?

　　(2)如果建筑公司在一审调解中提出，水泥厂的经理与本案审判长是同学，可能影响案件公正裁判，故不应由D区法院受理，而应移送A区法院审理，此异议能否成立?为什么?

　　(3)如果水泥厂起诉贸易公司不履行合同，则此诉如何进行?

　　(4)如果家具厂在一审调解中提出反诉，要求原告偿还家具厂欠款及利息，此反诉能否成立?为什么?

　　(5)如果货运公司不参与诉讼，法院应如何处理?

　　(6)请指出本案在程序上的错误之处。

　　【参考答案】

　　(1)原告：水泥厂;被告：货运公司;第三人：建筑公司。

　　(2)异议不能成立。因为管辖权异议只能在提交答辩状期间提出。但此阶段可申请回避。

　　(3)如果贸易公司有权利义务承担人，通知其参与诉讼;若没有，则中止诉讼。

　　(4)反诉不能成立。因为本诉与原诉不是基于同一法律关系或事实。

　　(5)经审查，如果不需要第三人承担责任，可以不参与诉讼;如需要承担责任，经传票传唤，无正当理由拒不到庭，可以缺席判决。

　　(6) ① 是否进行调解，应由当事人自愿选择。本案在未经双方当事人同意的情况下，合议庭自行进行调解是错误的，应以判决结案。

　　② 二审法院就上述案件不应作全面审理，应针对第三人上诉请求和有关事实、适用法律进行审查。

　　【案例六】

　　原告柳董向其所在地的人民法庭起诉其子柳小宇，要求柳小宇承担其赡养义务。人民法庭受理案件后，认为此案法律关系简单，事实清楚，遂决定适用简易程序，由陪审员李毅独任审理此案。李毅审阅一下案卷，分别询问了当事人一些情况，就作出了判决，并在判决书上加盖了该人民法庭的公章。根据以上所述，请回答以下问题：

　　(1)该案在审理程序上有何不妥之处，正确的做法应该是什么?

　　(2)如果人民法庭在审理过程中，发现此案并不是简单的诉讼案件，那么人民法庭应该怎么办?

　　【参考答案】

　　(1) ① 根据民事诉讼法关于管辖的规定，一般诉讼案件适用 “ 原告就被告 ” 的原则。那么根据此原则，此案应由被告所在地人民法庭审理，而不应由原告所在地人民法庭审理;

　　② 适用简易程序审理的案件，不能由陪审员一人独任审判。根据民事诉讼法的规定，适用简易程序审理的案件，应由审判员一人独任审理;

　　③ 人民法庭迳行作出判决是错误的。根据我国民事诉讼法的有关规定，应该开庭审理;

　　④ 民事诉讼法规定，人民法庭制作的判决书、裁定书、调解书，必须加盖基层人民法院印章，不得用人民法庭的印章代替其;层人民法院的印章。在本案中，人民法庭在判决书中加盖人民法庭的印章的做法是错误的。

　　(2)人民法庭应该改为适用普通程序，由合议庭进行审理，审理期限从立案的次日起计算。

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