2018年造价工程师考试《造价管理》章节讲义：第二章第一节_第3页

　　(三)合同的履行

　　1.合同履行的原则

　　合同履行的原则主要包括全面适当履行原则和诚实信用原则。

　　(1)全面适当履行。全面履行是指合同订立后，当事人应当按照合同约定，全面履行自己的义务，包括履行义务的主体、标的、数量、质量、价款或者报酬以及履行的期限、地点、方式等。适当履行是指当事人应按照合同规定的标的及其质量、数量，由适当的主体、在适当的时间、适当的地点，以适当的履行方式履行合同义务，以保证当事人的合法权益。

　　(2)诚实信用。是指当事人讲诚实、守信用，遵守商业道德，以善意的心理履行合同。当事人不仅要保证自己全面履行合同约定的义务，并应顾及对方的经济利益，为对方履行创造条件，发现问题及时协商解决。以较小的履约成本，取得最佳的合同效益。还应根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。

　　2.合同履行的一般规则

　　合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充;不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。依照上述规定仍不能确定的，适用下列规定：

　　1)质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行;没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。

　　2)价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行;依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。

　　3)履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行;交付不动产的，在不动产所在地履行;其他标的，在履行义务一方所在地履行。

　　4)履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。

　　5)履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。

　　6)履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。

　　3.合同履行的特殊规则

　　(1)价格调整。《合同法》规定，执行政府定价或政府指导价的，在合同约定的交付期限内政府价格调整时，按照交付时的价格计价。逾期交付标的物的，遇价格上涨时，按照原价格执行;价格下降时，按照新价格执行。逾期提取标的物或者逾期付款的，遇价格上涨时，按照新价格执行;价格下降时，按照原价格执行。

　　(2)代为履行。是指由合同以外的第三人代替合同当事人履行合同。与合同转让不同，代为履行并未变更合同的权利义务主体，只是改变了履行主体。《合同法》规定：

　　1)当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定，应当向债权人承担违约责任。

　　2)当事人约定由第三人向债权人履行债务，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。

　　(3)提前履行。合同通常应按照约定的期限履行，提前或迟延履行属违约行为，因此，债权人可以拒绝债务人提前履行债务，但提前履行不损害债权人利益的除外，此时，因债务人提前履行债务给债权人增加的费用，由债务人负担。

　　(4)部分履行。合同通常应全部履行，债权人可以拒绝债务人部分履行债务，但部分履行不损害债权人利益的除外，此时，因债务人部分履行债务给债权人增加的费用，由债务人负担。

　　4.合同履行中的抗辩权

　　抗辩权是指在双务合同中，当事人一方有依法对抗对方要求或否认对方权利主张的权利。所谓双务合同，是指双方当事人互相享有权利，同时又互相负有义务的合同。

　　Ø 同时履行抗辩权：当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。

　　Ø 后履行抗辩权：当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。

　　Ø 先履行抗辩权(不安履行抗辩权)：

　　应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：①经营状况严重恶化;②转移财产、抽逃资金，以逃避债务;③丧失商业信誉;④有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。但当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。当事人依照上述规定中止履行的，应当及时通知对方。当对方提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。

　　5.合同履行中债权人的代位权和撤销权

　　(1)债权人代位权。是指债权人为了保障其债权不受损害，而以自己的名义代替债务人行使债权的权利。

　　因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成了损害，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。

　　(2)债权人撤销权。是指债权人对债务人所作的危害其债权的民事行为，有请求法院予以撤消的权利。

　　因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成了损害，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。

　　撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担。撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使，5年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。

　　例题：

　　1.根据《合同法》，具有合同撤销权的当事人应在知道或者应当知道撤销事由之日起()年内行使撤销权。

　　A.1B.2C.3D.4

　　【答案】A

　　【解析】有下列情形之一的，撤销权消灭：

　　(1)具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起1年内没有行使撤销权;

　　(2)具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。

　　2.在双务合同中，应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方()，可以中止履行合同。

　　A.债务累积过多 B.内部发生劳资纠纷

　　C.经营状况严重恶化 D.与第三方发生严重债务纠纷

　　【答案】C

　　【解析】应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：①经营状况严重恶化;②转移财产、抽逃资金，以逃避债务;③丧失商业信誉;④有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。

　　3.(2014)根据《合同法》，合同价款或者报酬约定不明确，且通过补充协议等方式不能确定的，应按照()的市场价格履行

　　A.接受货币方所在地

　　B.合同订立地

　　C.给付货币方所在地

　　D.订立合同时履行地

　　【答案】D

　　【解析】价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行}依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。

　　4.(2014)根据《合同法》，在执行政府定价的合同履行中，需要按新价格执行的情形是()

　　A.逾期付款的，遇价格上涨时

　　B.逾期付款的，遇价格下降时

　　C.逾期提取标的物的，遇价格下降时

　　D.逾期交付标的物的，遇价格上涨时

　　【答案】A

　　【解析】逾期提取标的物或者逾期付款的，遇价格上涨时，按照新价格执行;价格下降时，按照原价格执行。

　　(四)合同的变更、转让

　　1.合同的变更

　　合同的变更是指对已经依法成立的合同，在承认其法律效力的前提下，对其进行修改或补充。当事人协商一致，可以变更合同。当事人对合同变更的内容约定不明确，令人难以判断约定的新内容与原合同内容的本质区别，则推定为未变更。

　　2.合同的转让

　　合同转让是当事人一方取得另一方同意后将合同的权利义务转让给第三方的法律行为。合同转让是合同变更的一种特殊形式，它不是变更合同中规定的权利义务内容，而是变更合同主体。

　　(1)债权转让。债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人。并列出了三种不得转让的债权：①根据合同性质不得转让;②按照当事人约定不得转让;③依照法律规定不得转让。

　　若债权人转让权利，债权人应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。除非经受让人同意，债权人转让权利的通知不得撤销。

　　债权让与后，该债权由原债权人转移给受让人，受让人取代让与人(原债权人)成为新债权人，依附于主债权的从债权也一并移转给受让人，例如抵押权、留置权等。为保护债务人利益，不致其因债权转让而蒙受损失，凡债务人对让与人的抗辩权(例如同时履行的抗辩权等)，可以向受让人主张。

　　(2)债务转让。应当经债权人同意，债务人才能将合同的义务全部或者部分转移给第三人。

　　债务人转移义务后，原债务人可享有的对债权人的抗辩权也随债务转移而由新债务人享有，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩权。与主债务有关的从债务，例如附随于主债务的利息债务，也随债务转移而由新债务人承担。

　　(3)债权债务一并转让。当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。权利和义务一并转让的处理，适用上述有关债权人和债务人转让的有关规定。

　　当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或其他组织行使合同权利，履行合同义务。当事人订立合同后分立的，除另有约定外，由分立的法人或其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。

　　(五)合同的终止

　　1.合同终止的条件

　　合同终止是指合同当事人双方依法使相互间的权利义务关系终止，即合同关系消灭。

　　合同终止的情形包括：①债务已经按照约定履行;②合同解除;③债务相互抵消;④债务人依法将标的物提存;⑤债权人免除债务;⑥债权债务同归于一人;⑦法律规定或者当事人约定终止的其他情形。

　　债权人免除债务人部分或者全部债务的，合同的权利义务部分或者全部终止;债权和债务同归于一人的，合同的权利义务终止，但涉及第三人利益的除外。

　　合同权利义务的终止，不影响合同中结算和清理条款的效力以及通知、协助、保密等义务的履行。

　　2.合同的解除

　　合同的解除是指当事人一方在合同规定的期限内未履行、未完全履行或者不能履行合同时，另一方当事人或者发生不能履行情况的当事人可以根据法律规定的或者合同约定的条件，通知对方解除双方合同关系的法律行为。

　　(1)合同解除的条件。可以分为约定解除条件和法定解除条件。

　　1)约定解除条件。包括：①当事人协商一致，可以解除合同;②当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。

　　2)法定解除条件。包括：①因不可抗力致使不能实现合同目的;②在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务;③当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行;④当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的;⑤法律规定的其他情形。

　　(2)合同解除权的行使。合同解除权应在法律规定或者当事人约定的解除权期限内行使，期限届满当事人不行使的，该权利消灭。如法律没有规定或者当事人没有约定期限，应当在合理期限内行使，经对方催告后在合理期限内不行使的，该权利消灭。

　　当事人解除合同时，应当通知对方，并且自通知到达对方时合同解除。若对方对解除合同持有异议，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，在解除时应依照其规定办理手续。

　　3.合同债务的抵销

　　抵销是当事人互有债权债务，在到期后，各以其债权低偿所付债务的民事法律行为，是合同权利义务终止的方法之一。

　　除依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的之外，当事人应互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销。当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。当事人互负债务，标的物种类、品质不相同的，经双方协商一致，也可以抵销。

　　4.标的物的提存

　　提存是指由于债权人的原因致使债务人难以履行债务时，债务人可以将标的物交给有关机关保存，以此消灭合同的制度。

　　债务的履行往往要有债权人的协助，如果由于债权人的原因致使债务人无法向其交付标的物，不能履行债务，使债务人总是处于随时准备履行债务的局面，这对债务人来讲是不公平的。因此，法律规定了提存制度，并作为合同权利义务关系终止的情况之一。

　　有下列情形之一，难以履行债务的，债务人可以将标的物提存：①债权人无正当理由拒绝受领;②债权人下落不明;③债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人;④法律规定的其他情形。如果标的物不适于提存或者提存费用过高，债务人可以依法拍卖或者变卖标的物，提存所得的价款。

　　标的物提存后，除债权人下落不明的外，债务人应当及时通知债权人或债权人的继承人、监护人。标的物提存后、毁损、灭失的风险和提存费用由债权人负担。提存期间，标的物的孳息归债权人所有。

　　债权人可以随时领取提存物，但债权人对债务人负有到期债务的，在债权人未履行债务或提供担保之前，提存部门根据债务人的要求应当拒绝其领取提存物。

　　债权人领取提存物的权利期限为5年，超过该期限，提存物扣除提存费用后归国家所有。

　　例题：

　　1.根据《合同法》，债权人领取提存物的权利期限为()年。

　　A.1 B.2 C.4 D.5

　　【答案】D

　　【解析】根据《合同法》，债权人领取提存物的权利期限为五年，超过该期限，提存物扣除提存费用后归国家所有。