2018年国家司法考试卷四模拟练习卷及答案1_第2页

　　二、论述题

　　1. 试论述民事诉讼法的基本原则

　　2. 试论民事诉讼中的处分原则。

　　3. 试论法院调解的效力。

　　4. 试析第二审法院审理上诉案件的特点。

　　5. 第二审人民法院对上诉案件审理后应如何处理?

　　【参考答案】

　　1. 答：

　　1、当事人诉讼权利平等原则。民事诉讼当事人享有平等的诉讼权利。法院在审理民事案件时，保障和便利当事人行使诉讼权利，对当事人在适用法律上一律平等。

　　2、法院调解自愿和合法的原则。人民法院审理民事案件时，应当根据自愿和合法的原则进行调解。调解不成的，应立即判决

　　3、辩论原则。人民法院在审理案件时，当事人有权进行辩论。法院保障当事人的辩论权

　　4、处分原则，民事诉讼当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。权利可以行使，也可以放弃。

　　5、同等原则和对等原则。人民法院对进行民事诉讼的外国人、无国籍人、外国企业和组织，与中华人民共和国的公民、法人和其他组织同样的待遇。外国法院对中华人民共和国的公民、法人和其他组织的民事诉讼权利加以限制的，中华人民共和国法院对该国的公民、法人和其他组织的民事权利，实行对等限制。

　　6、检察监督原则。人民检察院有权对民事审判活动进行法律监督

　　2.答： 民事诉讼中的处分原则是指当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。

　　在民事诉讼中，当事人处分的权利分为两大类：

　　一是基于实体法律关系产生的民事实体权利;对实体权利的处分主要表现在三个方面：①诉讼主体在起诉时可以自由地确定请求司法保护得范围和选择保护的方法;②诉讼开始后，可以变更诉讼请求，追加或放弃诉讼请求;③被告可以部分或全部承认诉讼请求，当事人可以达成调解协议。

　　二是基于民事诉讼法律关系而产生的诉讼权利。主要表现在：①当事人可以依照自己的意愿决定是否行使起诉权;②诉讼过程中，原告可以申请撤回起诉，放弃请求法院审判的诉讼权利;③当事人有权决定是否申请上诉、申请强制执行，等等;

　　但是，民事诉讼中当事人的处分权不是绝对的，我国法律在赋予当事人处分权的同时，也要求当事人不得违反法律规定，不得损害国家的、社会的、集体的和其他公民的合法利益。

　　3. 答：法院调解是人民法院审理民事案件、结束诉讼程序的一种方式，所以它与生效的法院判决具有同等的法律效力。主要表现在：

　　(1)结束诉讼程序。这是法院调解在程序方面的法律效力，它和法院判决一样都是正常结束诉讼程序的方式。凡是经过调解结案 的，人民法院不得再行审理和另行判决。

　　(2)确认当事人之间的权利义务关系。这是法院调解在实体方面的法律效力。法院调解生效后，既表明当事人之间实体权利义务的争议已经得到了解决和确认，双方当事人不得就同意诉讼标的和同一诉讼理由再向人民法院提起诉讼。

　　(3)不得提起上诉。由于调解协议是双方当事人自愿达成的，所以不产生对调解协议不服的问题，法律也不允许当事人对调解协议提出上诉。

　　(4)具有强制执行效力。调解书生效后，即产生与生效判决一样的强制执行效力，负有义务的一方当事人不自觉履行调解书中确定的义务，对方当事人可向人民法院申请强制执行。

　　4.答：

　　(1)审理范围：第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。

　　(2)审判组织：必须由审判员组成合议庭对案件进行审理。

　　(3)审理方式：以开庭审理为原则，经过阅卷和调查，询问当事人，在事实核对清楚后，合议庭认为不需要开庭审理的，也可以迳行判决、裁定。

　　(4)审理地点：第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。

　　(5)调解：第二审人民法院审理上诉案件，可以进行调解。

　　(6)审限：审理对判决不服的上诉案件，应当在第二审立案之日起3个月内审结。特殊情况需要延长的，应报本院院长批准。审理对裁定不服的上诉案件，应当在第二审立案之日起30日内审结。

　　5. 答：当事人对一审法院作出的判决不服的，有权提起上诉。第二审人民法院对当事人上诉的案件可以调解，也可以判决。如果当事人就案件的调解达成协议，法院应当制作调解书，调解书送达后，原审人民法院的判决即视为撤销。如果调解不成，当事人无法达成调解协议，或者调解后反悔的，法院应当及时作出裁判。

　　第二审人民法院可以针对不同的案情，作出以下不同的裁判：

　　第一，判决驳回上诉，维持原判。对上诉案件，二审法院审查后，如果认为原判事实清楚，法律适用正确，上诉请求不成立的，应当作出判决，驳回上诉，维持原判。

　　第二，依法改判。如果二审法院认为原审法院的判决，认定事实清楚，但适用法律有错误的，应当作出判决，对适用法律部分依法改判;如果二审法院认为原审判决认定事实错误，或者认定事实不清，证据不足时，在查清事实后可以依法改判。

　　第三，裁定发回重审。如果二审法院认为原判决认定事实错误或者认定事实不清，证据不足的，除少数情况下，由二审法院在查清事实后依法改判外，一般情况下发回原审法院重审。