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2016年司法考试一卷《法理学》考前冲刺卷(5)_第3页

来源：中华考试网 2016-08-09 【大中小】

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　　21[多选题]1804年的《法国民法典》和1900年的《德国民法典》均是以罗马法为基础编纂而成的。以《法国民法典》、《德国民法典》和罗马法的本质和渊源上看，下列选项中哪些表述是正确的?

　　A.三者都归属于同一个法的历史类型

　　B.法的发展过程具有历史延续性

　　C.法律概念、技术和原则具有可继承性

　　D.它们之间存在着互相移植的关系

　　【答案】BC

　　【解析】法的继承是不同历史类型的法律制度之间的延续和继受，大陆法系就是从奴隶制时代的罗马法为基础而发展起来的，1804年法国制定了《法国民法典》，1896年的《德国民法典》以《法国民法典》为蓝本制定的。法的继承的主要内容有：(1)法律术语、技术形式。(2)有关社会公共事务的法律规定。(3)反映市场经济规律的法律原则和规范。(4)反映法的一般价值的原则如法律面前人人平等原则、无罪推定原则、罪刑法定原则、公开审判原则、法治原则等。

　　22[多选题]法的移植是指在鉴别、认同、调适、整合的基础上，引进、吸收、采纳、摄取、同化外国法，使之成为本国法律体系的有机组成部分，为本国所用。法的继承体现时间上的先后关系，法的移植则反映一个国家对同时代其他国家法律制度的吸收和借鉴，法的移植的范围除了外国的法律外，还包括国际法律和惯例。

　　按照自然法学派的观点，法具有道德内容，体现一定的道德性。自然法学派这一观点的主要理由是什么?

　　A.道德的原则可以上升为法律原则

　　B.违反人道的法律不具有法的品质

　　C.法的安全性原则优先

　　D.只有实在法才是有效的法律

　　【答案】AB

　　【解析】关于法与道德的关系在当代主要有两种对立的观点：实证主义法学认为：法是国家主权者的命令，是“一个封闭的逻辑体系”;法与道德之间、“实然的法”与“应然的法”之间没有必然的联系;法律的结论不能通过道德判断或价值判断得出，即不须参考社会目标、政策、道德准则等，而仅仅运用逻辑工具，直接由已预设的法律规则中深绎得出。法律(实在法)无所谓善恶好坏，只要是主权者的意志和命令，就是法(该学说常被称为“恶法亦法”论)。自然法学派认为：在人定法(实在法)之上存在着自然法(正义或道德);只有体现道德内容的法律，才是具有法的品质的法律;否则，它就是一种不法的法律。例如，德国的纳粹统治下的反人道的法律，就是这种不法的法律。

　　23[多选题]我国的基本法律部门包括下述哪些?

　　A.宪法、法律、行政法规、地方性法规

　　B.宪法、民法、刑法、诉讼法、行政法

　　C.婚姻法、仲裁法、律师法、商法

　　D.经济法、劳动法与社会保障法、环境法

　　【答案】BD

　　【解析】当代中国的法律部门通常包括：宪法、行政法、民法、商法、经济法、刑法、诉讼法、劳动法和社会保障法、环境法。A项属于当代中国法的渊源，C项中婚姻法是民法部门中的一部单行法律，仲裁法和律师法是诉讼法部门中的两个规范性文件，因此答案BD是正确的

　　24[多选题]下列哪些内容不属于制定法?

　　A.家法族规

　　B.衡平法

　　C.法院判例

　　D.习惯法汇编

　　【答案】ABCD

　　【解析】按照法的创制和表达形式的不同，法可以分为成文法与不成文法。成文法是指由特定国家机关制定和公布，以文字形式表现的法，又称制定法。不成文法是指由国家认可的不具有文字表现形式的法，不成文法主要为习惯法。在英美法系国家，制定法和判例当都是正式的，法的渊源，法的基本分类是普通法和平衡法。普通法是在普通法院判决基础上形成的全国适用的法律，衡平法是由大法官法院在申诉案件的判例形成的。

　　25[单选题]按照狭义的解释，下列哪一行为属于法的适用?

　　A.某人认为自己未达到法定婚龄而拒绝同女友结婚

　　B.海关工作人员认为某人有起私嫌疑而查办该案件

　　C.检察机关根据群众检举对某人的受贿行为进行侦查

　　D.审判员办案途中发现两个人口角，而依事实和法律对其进行劝解

　　【答案】C

　　【解析】狭义的法的适用是指国家机关根据法定职权和法定程序，具体应用法律处理案件的专门活动。A是守法行为，B是行政执行，C是狭义的法的适用，D是个人行为。

　　26[多选题]下列有关法的特征的表述哪些是正确的?

　　A.历史上的一切法的规定都是明确、肯定的

　　B.法是司法机关办案的依据

　　C.法并不是司法机关办案的唯一依据，法律以外的其他社会规范，也可以作为裁判案件的依据

　　D.法是以国家政权意志的形式出现的

　　【答案】 BCD

　　【解析】法具有普遍性、明确性和肯定性，具体而言，法一般都以明确的、肯定形式为人们提供行为标准，但这并不是说每个法的条文都以明确的、肯定的形式来规范人们的行为，有的法条是用来说明法的指导思想、基本原则等等。故A选项说法过于绝对。

　　27[多选题]下列说法不正确的是：

　　A.现代科技的发展对我国的立法体制和立法方式都有直接影响

　　B.我国法律体系主要是由宪法、法律、行政法规、地方性法规、民族自治地方的自治条例和单行条例，特别行政区的法律，我国同外国缔结或加入的国际条约

　　C.法律效力是指法的生效、法律时效，以及法律的修改

　　D.从诉讼程序上看，大陆法系国家采用当事人主义，法院判决书的推理方式是归纳法;英国法系国家采用职权主义，法院判决书的推理方式一般是演绎法。

　　【答案】 BCD

　　【解析】B选项，我国法律体系分以下几个部门：宪法、行政法、刑法、民法、经济法、劳动法、诉讼法、环境保护法等，故为错误。C选项，法律的时间效力，它是指法何时生效和何时终止效力，以及法对其颁布实施以前的行为和事件有无溯及力的问题，故C选项错误。D选项，大陆法系国家采用非当事人主义，法院判决书的推理方式一般是演绎法，故D选项错误。

　　28[单选题]下列有关公民权利能力的表述，有哪一项是错误的?

　　A.权利能力是公民构成法律关系主体的一种资格

　　B.所有公民的权利能力都是相同的

　　C.公民具有权利能力，并不必然具有行为能力

　　D.权利能力也包括公民承担义务的能力或资格

　　【答案】B

　　【解析】权利能力是指能够参与一定的法律资格。公民能够成为法律关系的主体，就必须具有权利能力和行为能力。按照享有权利能力的主体范围不同，权利能力可以分为一般权利能力的特殊权利能力，特殊权利能力并不是每个公民都可以享有的，而只授予某些特定的法律主体。公民具有权利能力并不必然具有行为能力，权利能力包括享有权利承义务的资格。

　　29[多选题]下列有关法与社会关系的表述哪些是正确的?

　　A.社会是法的基础，国家法以社会法为基础，“纸上的法”以“活法”为基础

　　B.科技进步对于以良知、正义为裁判基础的司法活动影响不大

　　C.在发展水平上，法与道德都是社会文明进步的标尺，且在发展水平上互为标志和说明

　　D.法律只规范和关注人们的外在行为，不过问人的内心活动;而宗教规范既规范人的外部行为，又规范人的内心活动

　　【答案】AC

　　【解析】B选项错误，科技进步对司法的影响表现在司法过程的三个主要环节，事实认定、法律适用和法律推理，越来越受到了现代科学技术的影响。D选项，一般只规范和关注外在行为，一般不离开行为过问动机，宗教规范不但规范人的外部行为，而且更侧重规范人的内心活动。故D选项错误。

　　30[单选题]《中华人民共和国继承法》第16条第2款规定：“公民可以立遗嘱将个人财产指定由法定继承人的一人或者数人继承”。从法的规范作用看，该项规定属于下列哪一情况?

　　A.个别指

　　B.确定的指引

　　C.有选择的指引

　　D.非规范性指引