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2018年法律职业资格考试主观题考试考前冲刺二

来源:中华考试网   2018-10-09   【

  1.何谓国际商事惯例?其构成要件有哪些?

  答:

  国际商事惯例是在长期反复的国际商事交往实践中逐步形成,并得到各国普遍承认或遵守的商事活动的习惯做法,由此成为公认的国际商事原则或规则。对国际商事活动有约束力的国际商事惯例,必须具备三个构成要件:

  (1)该习惯做法或规则应当具有确定性的内容,也就是说有明确的商事主体的权利和义务规定;

  (2)已经被各国当事人在长期的商事交往中反复使用;

  (3)为各国普遍承认、接受并遵守,成为一种“通例”。[6分]

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  2.代理人有哪些主要义务?

  答:代理人的义务主要有:

  (1)应勤勉地履行其代理职责;

  (2)应对本人诚信、忠实;

  (3)应亲自完成代理行为;

  (4)在授权范围内行事;

  (5)不得泄露秘密;

  (6)向本人申报账目。[6分]

  3.简要回答什么海上保险委付,其成立的条件是什么。

  答:海上保险委付是指保险标的发生推定全损时,被保险人把保险标的全部权利和义务转移给保险人,而保险人请求赔付全部保险金额的法律行为。海上保险委付的成立,须具备以下条件:

  (1)委付应以推定全损为条件;

  (2)委付应就保险标的的全部提出请求;

  (3)委付不能附加任何条件;

  (4)委付须经接受方为有效。[6分]

  4.我国金风号货轮在装载货物启程前与我国某保险公司就货轮签订了碰撞险保险合同。双方在合同中约定:(2)该保险合同适用我国的法律;(2)该货轮的保险价值为1亿元,保险金额为5000万元。金风号货轮在公海上,由于巴拿马籍货轮驾驶不当而遭到碰撞,受到损失。

  问:

  (1)金风号货轮受到损失的金额为5000万元,保险公司应向金风号货轮支付的保险金为多少?

  (2)金风号货轮发生碰撞后失火,金风号货轮以巴拿马籍货轮上的工作人员对此进行补救。扑救费用金风号货轮花费了100万元。对此费用应由哪方承担?承担的金额为多少?

  (3)保险公司在向金风号货轮支付保险金后,可以向巴拿马籍货轮行使何种权利?

  答:

  (1) 保险公司应向金风号货轮支付的保险金为2500万元。[4分]

  (2) 金风号货轮扑火的费用由保险公司承担50万元,要求巴拿马籍货轮所属公司承担50万元。[3分]

  (3) 保险公司在向金风号货轮支付保险金后,可以向巴拿马籍货轮行使代位求偿权。[3分]

  5. 2001年5月20日,上海某苗圃向浙江宁波某园艺公司订购一批花木。为此某苗圃签发了一张票面金额为8元的现金支票,交付给浙江宁波某园艺公司。园艺公司的工作人员在去银行提款过程中,不慎遗失了支票。园艺公司随即电告某苗圃此事,请其协助防范。某苗圃接到报告后,遂以申请人身份向法院申请公示催告,要求宣告遗失票据无效。

  请问:

  (1)人民法院是否应该受理某苗圃的申请?

  (2)如申请公示催告,应向哪一个法院申请,由谁申请?应该经过怎样的程序?

  答:

  (1)人民法院不应受理某苗圃的申请。因某圃是票据的出票人并非票据最后持有人,因此不具备申请人资格。[4分]

  (2)应由宁波园艺公司向票据支付地基层人民法院申请公示催告。其程序如下:

  第一,宁波园艺公司向票据支付地基层法院提出申请;

  第二,法院收到申请后立即审查,决定是否受理;

  第三,法院决定受理后,向支付人发出停止支付的通知并同时发布公示催告。[6分]

  6. 甲厂自2000年起在其生产的衬衫上使用“飞天”商标;2001年,乙服装厂也开始使用“飞天”商标。2003年5月,乙厂的“飞天”商标经国家商标局核准注册,其核定使用的商品为服装等。2004年1月乙厂发现甲厂在衬衫上使用“飞天”商标,很容易引起消费者的误认,因此甲乙双方发生纠纷。

  请回答下列问题:

  (1)甲、乙两个厂谁构成侵权?为什么?

  (2)侵权行为始于何时?请说明理由。

  (3)侵权方能否继续使用“飞天”商标?请提出可行性建议。

  答:

  (1)甲厂侵犯了乙的商标专用权。因为,在我国,只有注册商标才享有专用权,乙厂的“飞天”商标被核准注册后,乙厂便对该商标享有排除他人未经许可使用的专用权。[3分]

  (2)甲厂侵权行为始于乙厂的“飞天”商标被国家商标局核准注册之日,即2003年5月。因为在此之前,乙厂对“飞天”商标并无专用权。[3分]

  (3)甲厂若要在衬衫上继续使用“飞天”商标,有三种可行性举措:第一、购买乙厂的“飞天”商标;第二、甲厂获得对“飞天”商标的许可使用权;第三、请求商标评审委员会撤销乙厂的注册商标。[4分]

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