2018国家司法考试二卷《刑法》练习题第六章_第3页

　　【参考答案】

　　1.C 2.B 3.A 4.D 5.B

　　6.C 7.D 8.A 9.B 10.C

　　11.A 12.D 13.B 14.D 15.A

　　[说明]

　　第3题。甲为了抢劫而尾随乙的行为是抢劫罪的犯罪预备行为，未着手抢劫的实行行为是因为有人叫他的名字，这是他意志以外的原因，故他的行为构成抢劫罪(犯罪预备)。

　　第4题。甲为实施抢劫行为而尾随乙的行为是抢劫罪的犯罪预备行为，他因为发生认识错误而未能着手抢劫罪的犯罪实行行为，这是违背他的本意的，属于行为人意志以外的原因。故他的行为构成抢劫罪(犯罪预备)。

　　第5题。甲尾随乙的行为是强奸罪的犯罪预备行为。乙是男子，足以阻止其犯罪意志，构成意志以外的原因。故对甲的行为应当以强奸罪(犯罪预备)论处。

　　第6题。甲尾随乙是强奸罪的犯罪预备行为。甲发现乙是其熟人并不足以阻止他的强奸的犯罪意志，他打消犯罪意志是自愿的，故他的行为构成强奸罪(犯罪中止)。

　　第7题。本案的关键，是将杀人的实行行为与毁尸灭迹的行为看成一个整体，即它们所一个杀人故意支配之下的行为。甲基于一个杀人故意，实施一个杀人行为，造成他人死亡的结果，应当以故意杀人罪(犯罪既遂)处断。

　　第8题。甲的行为在刑法理论界被称为“自动挽回”或者“恢复原状”。理论界对这种情形的处理意见不一。有的认为应当参照犯罪中止处理，有的认为可以参照犯罪中止处理，有的认为不能按照犯罪中止处理，有的认为应当按照犯罪既遂处理。编者认为，行为人有盗窃行为，并且非法占有了数额特别巨大的财物，根据犯罪停止形态的一般理论，其行为已经构成盗窃罪，并且是犯罪既遂。既然出现了犯罪既遂形态，当然就不可能再出现犯罪中止形态，故答案B是不正确的;答案D虽有一定的合理性，却没有法律根据，也不能认为是正确答案;答案C似乎是正确的，但行为人全部退赃，既消除了犯罪的客观危害，也表明犯罪人的主观恶性降低，以犯罪既遂论处，不从宽发落，也不合理。排除了致死个答案之后，就只有答案A是正确的答案了。选择答案A的理由有二：一是1997年11月4日最高人民法院《关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》第6条第2项的规定，即盗窃公私财物虽已达到“数额较大”的起点，但是情节轻微，并且全部退赃、退赔的，可以不作为犯罪处理;二是刑法总则第13条之“但书”的规定，即本案可以视为“情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪”的情形。

　　第10题。这种情形在理论上被称为自动放弃重复侵害。因行为人的实行行为并未实行终了，在可以达到犯罪既遂的情况下行为人自动放弃犯罪，未造成危害结果，符合犯罪中止的条件，故应当以犯罪中止论处。

　　第11题。乙虽未击中丙，但是，乙的行为与甲的行为结合成为一个整体成为丙死亡结果的原因，即乙的行为与丙死亡的结果存在因果关系，故乙应当负犯罪既遂之责。