2018注册监理工程师《合同管理》教材精讲：第二章第一节_第2页

　　1.8 法律关系的客体(三客体)

　　【2016 年真题】下列合同中，合同法律关系客体属于物的是( )。

　　A.借款合同

　　B.勘察合同

　　C.施工合同

　　D.技术转让合同

　　『正确答案』A

　　『答案解析』本题考查的是合同法律关系的构成。合同法律关系的客体包括物、行为、智力成果。选项 BC 的客体是行为，选项 D 的客体是智力成果。货币作为一般等价物也是法律意义上的物，可以作为合同法律关系的客体，如借款合同等。参见教材 P6。

　　【2015 年真题】在借款合同中，货币表现为合同法律关系的( )。

　　A.主体 B.客体

　　C.权利 D.义务

　　『正确答案』B

　　『答案解析』本题考查的是合同法律关系的构成。货币作为一般等价物也是法律意义上的物，可以作为合同法律关系的客体，如借款合同。参见教材 P6。

　　【2015 年真题】下列合同法律关系的客体中，属于行为的是( )。

　　A.建筑材料 B.建筑设备

　　C.勘察设计 D.知识产权

　　『正确答案』C

　　『答案解析』本题考查的是合同法律关系的构成。法律意义上的行为是指人的有意识的活动。在合同法律关系中，行为多表现为完成一定的工作，如勘察设计、施工安装等。选项 AB 属于物，选项 D 属于智力成果。参见教材 P6。

　　1.9 法律关系的内容

内容	内涵
权利	主体有权利作出某种行为；
	权利受到侵害时，有权得到法律保护
义务	主体必须按法律规定或约定承担应负的责任；
	如不承担，义务人应承担相应的法律责任

　　【2016 年真题】下列施工合同条款中，属于合同法律关系内容的有( )。

　　A.发包人名称

　　B.承包人名称

　　C.发承包项目名称

　　D.提供施工场地的约定

　　E.工程价款结算的约定

　　『正确答案』DE

　　『答案解析』本题考查的是合同法律关系的构成。合同的法律关系的内容是指合同约定和法律规定的权利和义务。参见教材 P6。

　　2.合同法律关系的产生、变更与消灭(两类法律事实)

　　行政行为和发生法律效力的法院判决、裁定及仲裁机构发生法律效力的裁决也是法律事实。

　　【2016 年真题】下列引起合同法律关系产生、变更与消灭的法律事实中，属于“行为”的是( )。

　　A.因国际禁运解除进口设备运输合同

　　B.因战争导致在建工程合同工期延长

　　C.因建设意图改变，建设单位和施工单位协商变更工程承包范围

　　D.因工程所在地山体滑坡，建设单位和施工单位协商解除合同

　　『正确答案』C

　　『答案解析』本题考查的是合同法律关系的产生、变更与消灭。能够引起合同法律关系的产生、变更与消灭的有两种，一种是行为，一种是事实。行为是指法律关系主体有意识的活动;事件是指不以合同法律关系主体的主观意志为转移而发生的。选项 ABD 均属于事件，不受主体的意识影响。参见教材 P7。

　　【2014 年真题】关于合同法律关系的说法，正确的是( )。

　　A.合同法律关系可以没有内容

　　B.技术秘密不能作为合同法律关系的客体

　　C.只有法律事实能够引起合同法律关系的消灭

　　D.只有行为能够引起合同法律关系的消灭

　　『正确答案』C

　　『答案解析』本题考查的是合同法律关系的构成。选项 A 合同法律关系必须具备主体、客体和内容三个要素。选项 B 技术秘密是合同法律关系客体中的智力成果;选项 D 错误，能够引起合同法律关系消灭的法律事实包括行为和事件。参见教材 P6。

　　3.代理关系

　　3.1 代理人的概念及特征

　　■代理的概念

　　.代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施的、其民事责任由被代理人承担的法律行为。

　　■代理的特征(如“招标代理机构代理招标”)

　　.代理人必须在代理权限范围内实施代理。

　　.代理人以被代理人名义实施代理。

　　.代理人在被代理人授权范围内独立地表现自己的意志。

　　.被代理人对代理行为承担民事责任。

　　【重点难点】

　　被代理人对代理人的代理行为承担责任，既包括对代理人在执行代理任务的合法行为承担责任，也包括对代理人不当代理行为承担民事责任。

　　3.2 代理的种类(三大类)

种类	内涵	典型案例
委托	基于委托授权形成的代理关系，	委托合同、合伙合同、工作隶属关系
代理	又称为意定代理
	.法律直接规定产生的代理关
法定	系；	根据法律规定，未成年人的代理人是其父母，无需
代理	.适用于无行为能力和限制行为	未成年人给其父母下委托书
	能力人
指定	根据法院或有关单位指定而产	如一个未成年人无任何亲人，法院可指定其父亲的
代理	生的代理	单位作为代理人

　　【2015 年真题】根据代理权产生的依据不同，代理可分为( )。

　　A.招标代理

　　B.委托代理

　　C.法定代理

　　D.追加代理

　　E.指定代理

　　『正确答案』BCE

　　『答案解析』本题考查的是代理关系。以代理权产生的依据不同，可将代理分为委托代理、法定代理和指定代理。参见教材 P8。

　　3.3 委托代理项目

　　【重点难点】建设工程中的主要委托代理形式

　　■项目经理是施工企业的代理人。

　　■总监理工程师是监理单位的代理人。

　　■工程招标代理机构是发包人的代理人。

　　【2016 年真题】施工企业法定代表人授权项目经理进行工程项目投标，中标后形成的合同义务应由( )承担。

　　A.施工企业法定代表人

　　B.拟派项目经理

　　C.施工项目部

　　D.施工企业

　　『正确答案』D

　　『答案解析』本题考查的是代理关系。项目经理为施工企业的代理人，施工企业是被代理人，代理是代理人以被代理人的名义实施的法律行为，法律后果由被代理人享受和承担。

　　【2014 年真题】施工项目经理是施工企业的代理人，这种代理属于( )。

　　A.法定代理

　　B.委托代理

　　C.指定代理

　　D.职务代理

　　『正确答案』B

　　『答案解析』本题考查的是代理关系。委托代理是基于被代理人对代理人的委托授权行为而产生的代理。在工程建设中涉及的代理主要是委托代理，如项目经理作为施工企业的代理人、总监理工程师作为监理单位的代理人等。参见教材 P8。

　　【重点难点】招标代理机构的代理

　　■被代理人-发包人;

　　■代理人-招标代理机构;

　　■招标代理机构在招标代理过程中有过错行为，招标人有权追究招标代理机构的违约责任。

　　【2015 年真题】招标代理过程中，由于代理行为过错产生的后果，应由( )承担责任。

　　A.招标代理机构B.招标监管部门

　　C.投标人D.招标人

　　『正确答案』D

　　『答案解析』本题考查的是代理关系。被代理人对代理行为承担民事责任。参见教材 P8。

　　【重点难点】两种代理情况的法律后果

情况		法律后果
	越权代理的法律后果		应由行为人自己承担
	授权范围不明确的法律责任		应由被代理人向第三人承担民事责任，代理人负连带责任

　　【原则】如单方有过错，由过错方承担责任，如双方均有过错，则有过错方承担连带责任。

　　3.4 无权代理

　　.被代理人“追认”，即转化为合法的代理，由被代理人承担民事责任

　　无权代理的处理

　　.被代理人“拒绝”，即为无权代理，由行为人承担民事责任

　　【关注点】

　　本人知道他人以自己名义实施民事行为而不作否认表示，视为同意，视为代理关系成立。

　　【2016 年真题】关于无权代理的说法，正确的有( )。

　　A.超越代理权限而为的“代理”行为属于无权代理

　　B.代理权终止后的“代理”行为的后果直接归属“被代理人”

　　C.对无权代理行为，“被代理人”可以行使“追认权”

　　D.无权代理行为按一定程序可以转化为合法代理行为

　　E.无权代理行为由行为人承担民事责任

　　『正确答案』ACD

　　『答案解析』本题考查的是代理关系。无权代理包括以下几种情况：(1)没有代理权而为的代理行为;(2)超越代理权限而为的代理行为;(3)代理权终止后的代理行为。对于无权代理行为，被代理人可以根据无权代理行为的后果对自己有利或不利的原则，行使“追认权”或“拒

　　绝权”。行使追认权后将无权代理行为转化为合法的代理行为。无权代理行为经追认后，将无权代理行为转化为合法的代理行为，未经追认的由行为人承担民事责任。参见教材 P9。

　　3.5 代理关系的终止代理类型

　　终止条件

　　■期限届满，事项完成

　　■被代理人取消或代理人辞去委托

　　委托代理

　　■代理人死亡或代理人丧失民事行为能力

　　■作为被代理人或代理人的法人终止-主体不存在

　　■被代理人取得或恢复民事行为能力

　　■被代理人或代理人死亡

　　指定或法定代理

　　■指定单位撤销指定

　　■监护关系消灭

　　【难点辨析与案例】被代理人死亡，可终止指定代理和法定代理，但不终止委托代理。

　　杨某委托李某为其买汽车。李某已买车，但杨某突然死亡，此时杨某的家人不能否认代理关系，必须接受汽车，支付价款(或用杨某的遗产来支付)。

　　【例题】在代理关系中，委托代理关系终止的条件包括( )。

　　A.被代理人的法人终止

　　B.被代理人取得民事行为能力

　　C.被代理人取消委托

　　D.代理事项完成

　　E.代理期限届满

　　『正确答案』ACDE

　　『答案解析』本题考查的是代理关系。选项 B 是指定或法定代理关系终止的条件。参见教材 P9。

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