2017年投资建设项目管理师项目组织讲义第四章第十一节

　　2017年投资建设项目管理师项目组织讲义第四章第十一节

　　建设项目法人责任制

　　一、内容提要

　　4.6 建设项目法人责任制和公司制法人治理结构

　　二、重点和难点

　　1. 熟悉建设项目法人责任制

　　2. 熟悉建设项目产权结构

　　3. 熟悉建设项目法人的组建

　　4. 熟悉建设项目公司制法人的治理结构

　　三、内容讲解

　　4.6 建设项目法人责任制和公司制法人治理结构

　　4.6.1 建设项目法人责任制(熟悉)

　　(1)法人

　　根据《中华人民共和国民法通则》，法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织，法人应具备的条件是：

　　1)依法成立：

　　2)有必要的财产或者经费;

　　3)有自己的名称、组织机构和场所;

　　4)能够独立承担民事责任。

　　根据法人是否具有营利性可以将其分为企业法人和企业法人。

　　(2)建设项目法人

　　建设项目法人是指投资建设项目的出资人依法组建的，具备法人条件，具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。建设项目法人，可以是既有法人组织也可以是新组建的法人组织，既可以是企业法人也可以是事业法人或其他法人组织。

　　(3)建设项目法人责任制

　　通常所说的建设项目法人责任制有两层含义。一是指建设项目投资人必须按照一定的法律程序和有关规定组建法人;二是由建设项目投资人依法组建的法人，对建设项目的策划、资金筹措、建设实施、生产经营、偿还债务和资产的保值增值等实行全过程负责。

　　例题：

　　以下法人属于非法人的有________。

　　A、 股份有限公司

　　B、 有限责任公司

　　C、 外资企业

　　D、 个体工商户

　　答案：D

　　建设项目产权结构

　　4.6.2 建设项目产权结构(熟悉)

　　建设项目投资者以资本金的形式投入的资金称为“权益投资”。权益投资取得对项目(或企业)产权的所有权、控制权和收益权。权益投资有多种方式，不同的投资方式构成了不同的投资产权结构。根据我国有关法律、法规，权益投资主要有股权式合资结构、契约式合资结构和合伙制结构三种方式。

　　(1)股权式合资结构

　　依照《公司法》设立的有限责任公司、股份有限公司是股权式合资结构。在这种投资结构方式下，按照法律规定设立的公司是一个独立的企业法人，公司有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以全部资产对其债务承担偿还的义务。有限责任公司的股东以其认缴出资额为限对公司承担责任;股份公司股东以其认购的股份为限对公司担任责任。

　　(2)契约式合资结构

　　契约式合资结构是建设项目的投资人为实现共同目标、以合作协议方式结合在一起。在这种投资结构方式下，投资各方的权利和义务由合作协议约定，可以不按出资比例分配，而是按契约约定建设项目风险和收益的分配。这种投资结构在石油天然气勘探开发、矿产开采、初级原材料加工行业使用较多。

　　(3)合伙制结构

　　合伙制结构是两个或两个以上合伙人共同从事某项投资活动而建立起来的一种法律关系。合伙制结构有两种基本形式：一般合伙制和有限合伙制。在一般合伙制下，每一个合伙人对于合伙机构的债务及其他经济责任和民事责任均承担无限连带责任。在有限合伙制下，合伙人中至少有一个一般合伙人和一个有限合伙人。一般合伙人对于合伙机构承担无限连带责任，有限合伙人只承担有限责任。

　　一般合伙制通常只适用于一些小型项目。有限合伙制可以在一些大型基础设施建设及高风险投资项目中使用。通常有限合伙人只提供有限的资金投资，不参加项目的日常经营管理。有限合伙人通常是资金雄厚的大公司，通过有限合伙制使用资金在项目的投资期内取得税务抵扣的优惠，同时取得项目未来的高回报。对于高风险投资只承担有限的投资损失。

　　例题：

　　以下关于合伙制结构的说法错误的是________。

　　A、 合伙制结构有两种基本形式：一般合伙制和有限合伙制。

　　B、 在有限合伙制下，每一个合伙人对于合伙机构的债务及其他经济责任和民事责任均承担无限连带责任。

　　C、 在合伙制结构中，合伙人中至少有一个一般合伙人和一个有限合伙人。

　　D、 一般合伙人对于合伙机构承担无限连带责任，有限合伙人只承担有限责任。

　　答案：B、C

　　建设项目法人的组建

　　4.6.3 建设项目法人的组建(熟悉)

　　1)由建设项目发起人和其他投资人共同投资新的建设项目，在建设项目筹备阶段，同时组建建设项目公司筹备组，具体负责建设项目公司的筹建工作。建设项目公司筹备组应主要由建设项目投资方代表组成。在向政府有关部门提交建设项目有关审批、核准或备案文件时，应同时提出建设项目公司组建方案。

　　公司分有限责任公司和股份有限公司两种形式。

　　①有限责任公司。

　　有限责任公司由50个以下的股东出资设立，股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任。有限责任公司的注册资本的最低限额为人民币3万元。

　　有限责任公司须在公司名称中标明有限责任公司或者有限公司字样。有限责任公司可以变更为股份有限公司。

　　股东会由全体股东组成，是公司的权力机构。

　　有限责任公司设立董事会，其成员为3人至13人。

　　有限责任公司设监事会，其成员不得少于3人。

　　可以设立一人有限责任公司，即只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司，其注册资本最低限额为人民币10万元。一人有限责任公司不设股东会。

　　可以设立国有独资公司。国有独资公司不设股东会，设董事会。

　　②股份有限公司。

　　股份有限公司应有2人以上200人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。股份有限公司的注册资本的最低限额为人民币500万元。

　　股份有限公司须在公司名称中标明股份有限公司或者股份公司字样。股份有限公司可以变更为有限责任公司。

　　股份有限公司的股东大会由全体股东组成。股东大会是公司的权力机构。

　　股份有限公司设董事会，其成员为5人至19人。

　　股份有限公司设监事会，其成员不得少于3人。

　　2)建设项目经过政府有关部门批准、或者核准或备案同意以后，及时办理建设项目公司(法人)注册登记手续，取得企业法人资格，并确保建设项目资本金分期、按时、足额到位。

　　例题：

　　一人有限责任公司的注册资本的最低限额为人民币________万元。

　　A、 3

　　B、 5

　　C、 10

　　D、 500

　　答案：C

　　建设项目公司制法人的治理结构

　　4.6.4建设项目公司制法人的治理结构(熟悉)

　　(1)法人治理结构

　　依据《公司法》组建的建设项目法人，应按照现代企业制度的要求，规范股东会、董事会、监事会和经营管理层的权责，完善建设项目领导人的聘任制。

　　①股东会是权力机构;

　　②董事会是决策机构;

　　③监事会是监督机构;

　　④经营管理层是执行机构。

　　以上所形成的权力机构、决策机构、监督机构和经营管理层之间的制约与平衡机制就是法人治理结构。

　　法人治理结构不仅是由股东会、董事会、监事会、经理层等“物理层次”组成的组织架构，还包括联结上述组织架构的责权利划分、制衡关系和配套机制(决策、指挥、激励、约束机制)等游戏规则，由此组成了一个有机的整体。

　　(2) 股东会的职权：

　　①决定公司的经营方针和投资计划;

　　②选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项;

　　③审议批准董事会的报告;

　　④审议批准监事会或者监事的报告;

　　⑤审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案;

　　⑥审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案;

　　⑦对公司增加或者减少注册资本作出决议;

　　⑧对发行公司债券作出决议;

　　⑨对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议;

　　⑩修改公司章程;

　　⑾公司章程规定的其他职权。

　　对前款所列事项股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。

　　⑶董事会的职权

　　根据《中华人民共和国公司法》规定，董事会对股东会负责，行使以下职权：

　　①召集股东会会议，并向股东会报告工作;

　　②执行股东会的决议;

　　③决定公司的经营计划和投资方案;

　　④制订公司的年度财务预算方案、决算方案;

　　⑤制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案;

　　⑥制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案;

　　⑦制订公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案;

　　⑧决定公司内部管理机构的设置;

　　⑨决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项;

　　⑩制定公司的基本管理制度;

　　⑾公司章程规定的其他职权。

　　董事会会议由董事长召集和主持;董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长召集和主持;副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事召集和主持。

　　董事会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。

　　董事会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的董事应当在会议记录上签名。

　　董事会决议的表决，实行一人一票。

　　⑷监事会的职权

　　根据《中华人民共和国公司法》的规定，监事会、不设监事会的公司监事行使以下职权：

　　①检查公司的财务;

　　②对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议;

　　③当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正;

　　④提议召开临时股东会会议，在董事会不履行本法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议;

　　⑤向股东会会议提出提案;

　　⑥依照本法第一百五十二条的规定，对董事、高级管理人员提起诉讼;

　　⑦公司章程规定的其他职权。

　　监事可以列席董事会会议，并对董事会决议事项提出质询或者建议。

　　监事会、不设监事会的公司的监事发现公司经营情况异常，可以进行调查;必要时，可以聘请会计师事务所等协助其工作，费用由公司承担。

　　监事会每年度至少召开一次会议，监事可以提议召开临时监事会会议。

　　监事会、不设监事会的公司的监事行使职权所必需的费用，由公司承担。

　　⑸公司经理的职权

　　根据《中华人民共和国公司法》的规定，公司可以设经理，由董事会决定聘任或者解聘。公司经理对董事会负责，行使以下职权：

　　①主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会决议;

　　②组织实施公司年度经营计划和投资方案;

　　③拟订公司内部管理机构设置方案;

　　④拟订公司的基本管理制度;

　　⑤制定公司的具体规章;

　　⑥提请聘任或者解聘公司副经理、财务负责人;

　　⑦决定聘任或者解聘除应由董事会决定聘任或者解聘以外的负责管理人员;

　　⑧董事会授予的其他职权。

　　公司章程对经理职权另有规定的，从其规定。

　　经理列席董事会会议。

　　根据建设项目的特点，项目总经理在董事会的授权范围内，具体负责下列工作：

　　①参与投资机会研究;

　　②组织投资建设项目可行性研究和项目评估，对投资决策提出建议;

　　③参与研究并提出投资建设项目融资方案;

　　④制定投资建设项目管理制度和工作程序;

　　⑤通过招标方式，选择工程咨询、工程勘察设计、工程监理、建筑施工和设备安装、设备和材料供应单位，并依法制定合同文本和签订合同;

　　⑥进行投资建设项目信息管理，合同管理，质量、工期和投资管理及控制，实现投资建设项目预期的质量、工期、投资、安全、环保目标;

　　⑦组织生产运营准备工作和制订相关员工培训方案;

　　⑧组织投资建设项目竣工验收准备和建设项目竣工验收后移交生产运营的相关工作;

　　⑨进行投资建设项目总结评价工作。

　　例题：

　　在法人治理结构中________是决策机构。

　　A、 股东会

　　B、 董事会

　　C、 监事会

　　D、 经营管理层

　　答案：B

　　例题：

　　“制定公司的基本管理制度”属于法人治理结构中________的职权。

　　A、 股东会

　　B、 董事会

　　C、 监事会

　　D、 经营管理层

　　答案：B