2020湖南土建职称《市政公用工程》考点习题：建设工程法律关系的构成要素

　　一、单选题

　　1[.单选题]建设工程施工合同中关于不可抗力的约定属于法律关系三要素中的()。

　　A.主体

　　B.客体

　　C.内容

　　D.纠纷解决方式

　　[答案]C

　　[解析]法律关系由三要素构成，即法律关系的主体、法律关系的客体和法律关系的内容。民事法律关系的主体，是指在民事法律关系中独立享有民事权利和承担民事义务的当事人。民事法律关系的客体，是指当事人之间的权利义务所指向的对象。民事法律关系的内容，是指民事主体之间在民事法律关系中享有的经国家法律确认的民事权利和民事义务。不可抗力条款涉及合同双方对风险的分担，即发生不可抗力事件时权利和义务的分配，因此属于法律关系的内容。

　　2[.单选题]法律责任的特征不包括()。

　　A.因违反法律上的义务而形成的法律后果

　　B.法律责任的认定和追究，由国家专门机关依照法定程序进行

　　C.法律责任即承担不利的前提

　　D.法律责任的实现由国家强制力作为保障

　　[答案]C

　　[解析]法律责任是由特定法律事实所引起的对损害予以补偿、强制履行或接受惩罚的特殊义务。其特点有：

　　①法律责任首先表示一种因违反法律、约定等的义务而形成的责任关系，它是以义务的存在为前提的。

　　②法律责任还表示为一种责任方式，即承担不利后果。

　　③法律责任具有内在逻辑性，即存在前因与后果的逻辑关系。

　　④法律责任的追究是由国家强制力实施或者潜在保证的。民事法律责任可以分为违约责任和侵权责任两类。

　　3[.单选题]某施工单位法定代表人授权市场合约部经理赵某参加某工程招标活动，这个行为属于()。

　　A.法定代理

　　B.委托代理

　　C.指定代理

　　D.表见代理

　　[答案]C

　　[解析]《民法总则》第一百六十三条规定：代理包括委托代理和法定代理。委托代理人按照被代理人的委托行使代理权。法定代理人依照法律的规定行使代理权。

　　4[.单选题]甲公司委托乙方购买325#水泥，并预付给乙方部分货款，但乙方买回的水泥标号为425#，则()。

　　A.甲方无权拒绝接收，并应当支付全部货款

　　B.甲方无权拒绝接收，但有权要求退还部分货款

　　C.甲方有权拒绝接收，但无权要求返还预付款

　　D.甲方有权拒绝接收，并要求返还预付款

　　[答案]D

　　[解析]《民法总则》第一百七十一条第一款规定：行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，未经被代理人追认的，对被代理人不发生效力。背景中的乙方超越代理权，甲公司可以拒绝追认代理行为。

　　5[.单选题]甲厂与乙建筑公司的施工合同于2012年12月31日履行完毕，尚有1000万元工程款未按合同支付。乙公司于2014年10月31日发生公司并购事件，正常经营受到影响，一直到2015年3月31日并购完成，乙公司随即向法院提起对甲厂的诉讼，则()。

　　A.已过诉讼时效，乙公司胜诉权消灭

　　B.乙公司的诉讼时效还有2个月

　　C.乙公司的诉讼时效还有6个月

　　D.乙公司的诉讼时效还有3年

　　[答案]D

　　[解析]有下列情形之一的，诉讼时效中断，从中断、有关程序终结时起，诉讼时效期间重新计算：

　　(一)权利人向义务人提出履行请求;

　　(二)义务人同意履行义务;

　　(三)权利人提起诉讼或者申请仲裁;

　　(四)与提起诉讼或者申请仲裁具有同等效力的其他情形。

　　背景中乙公司因公司并购发生了诉讼中止，但其于并购事件结束后提起了诉讼，又发生了诉讼中断。

　　6[.单选题]下列物权中，不属于用益物权的是()。

　　A.土地所有权

　　B.土地承包经营权

　　C.建设用地使用权

　　D.地役权

　　[答案]A

　　[解析]物权是指权利人依法对特定的物享有直接支配和排他的权利，包括所有权、用益物权和担保物权。其中用益物权是权利人对他人所有的不动产或者动产，依法享有占有、使用和收益的权利。用益物权包括土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权和地役权。

　　7[.单选题]某建设单位为方便施工现场运输，借用项目相邻单位道路通行，双方约定建设单位每月支付20000元费用，据此，建设单位享有的权利是()。

　　A.建设用地使用权

　　B.地役权

　　C.相邻权

　　D.宅基地使用

　　[答案]B

　　[解析]地役权是指按照合同约定，利用他人的不动产，以提高自己的不动产的效益的权利。他人的不动产为供役地，自己的不动产为需役地。我国《物权法》规定，设立地役权，当事人应当采取书面形式订立地役权合同。当事人要求登记的，可以向登记机构申请地役权登记;未经登记，不得对抗善意第三人。

　　8[.单选题]按照合同约定或法律规定，在当事人之间产生特定权利义务关系的兄()。

　　A.债

　　B.所有权

　　C.知识产权

　　D.担保物权

　　[答案]A

　　[解析]债是按照合同的约定或者按照法律规定，在特定当事人之间产生的特定的权利和义务关系，享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。

　　按照债的设定及其内容是否允许当事人以自由意思决定，债可以分为法定之债与意定之债。

　　9[.单选题]王某经长期研究发明了高黏度建筑涂料胶粉，2001年3月5日委托某专利事务所申请专利，3月15日该专利事务所向国家专利局申请了专利，5月15日专利局将其专利公告，2003年2月13日授予王某专利权。该专利权届满的期限是()。

　　A.2020年3月5日

　　B.2021年3月15日

　　C.2021年5月15日

　　D.2023年2月13日

　　[答案]B

　　[解析]发明专利权的期限是20年，实用新型和外观设计专利权的期限是10年，均自申请日起计算。专利权期限届满后，专利权终止。

　　10[.单选题]建设单位委托设计单位进行设计工作，双方没有约定著作权的归属，图纸由甲设计师完成，则图纸的著作权归()。

　　A.建设单位和设计单位共同所有

　　B.设计单位和甲设计师共同所有

　　C.建设单位和甲设计师共同所有

　　D.建设单位独自所有

　　[答案]B

　　[解析]著作权包括三类：单位作品、职务作品、委托作品。

　　根据著作权法第11条第3款的规定，由单位主持、代表单位意志创作并由单位承担责任的作品，单位被视为作者，行使完整的著作权。

　　职务作品是指公民为完成法人或者非法人单位工作任务所创作的作品。一般而言，职务作品的著作权由作者享有，但法人或非法人单位有权在其业务范围内可优先使用。在其作品完成后一定期限内，未经单位同意，作者不得许可第三人以与单位使用的相同方式使用该作品。但有下列情形之一的职务作品，作者仅享有署名权，著作权的其他权利由法人或者非法人单位享有，法人或非法人单位可以给予作者奖励：(1)主要利用法人或非法人单位的物质技术条件创作，并由法人或非法人单位承担责任的工程设计、产品设计图纸及其说明、计算机软件、地图等职务作品;(2)法律、行政法规规定或者合同约定著作权由法人或者非法人单位享有的职务作品。

　　根据著作权法第十七条，受委托创作的作品，著作权的归属由委托人和受托人通过合同约定。合同未作明确约定或者没有订立合同的，著作权属于受托人。

　　背景中的图纸首先属于委托作品，因委托合同未约定著作权的归属，著作权归受托方也即设计院。其实图纸又属于职务作品，是设计师完成设计院的工作任务所创作的作品，并且是属于特殊职务作品。设计师享有署名权，著作权的其他权利由设计院享有。