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2019成人高考专升本民法备考模拟试题及答案（3）_第4页

来源：考试网 [ 2019年3月30日 ] 【大中小】

　　参考答案：

　　一、选择题

　　1.D 2.C 3.B 4.B 5.C 6.C 7.A 8.A 9.B 10.C

　　11.B 12.C 13.C 14.B 15.B 16.C 17.B 18.B 19.C 20.B

　　21.D 22.D 23.B 24.B 25.A 26.B 27.D 28.D 29.D 30.A

　　三、简答题

　　41.民事法律行为的生效要件包括：(1)行为人具有相应的行为能力;(2)意思表示真实;(3)不违反法律或者社会公共利益;(4)符合法律规定形式。

　　42.物权是指直接支配、管理特定物、享受物的利益，并排除他人干涉的财产权利。具有如下特征：(1)物权的权利主体特定，而义务主体不特定，是对世权;(2)物权的客体是特定的物;(3)物权是支配权;(4)物权的设立、内容等都由法律直接规定，不允许当事人创设;(5)物权具有排他性;(6)物权具有迫及性和优先性;(7)物权具有永久性。

　　43.合同的当事人，合同的标的、数量、质量、价款或酬金、履行方式、履行地点和期限、违约责任以及当事人约定的其他条款。

　　四、论述题

　　44.侵权的民事责任是指公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人的财产、人身所应承担的法律后果。违约责任是指违反合同约定的义务所应承担的法律后果。两种虽都是民事责任，有时承担责任的方式可能也相同，但毕竟是不同的民事责任，其主要区别在于：①产生责任的根据不同。侵权的民事责任是在有损害事实的前提下，由法律直接规定的民事责任;而违约责任则以存在有效合同为前提，以违反合同的约定为条件。②保护的对象范围不同。侵权民事责任保护民事主体的财产权，也保护人身权;而违约责任则仅以财产权为保护对象。③适用的归责原则不同。侵权行为的民事责任以过错责任为原则，同时，也适用无过错责任原则以及公平责任原则;而违约责任一般只适用过错责任原则中的推定过错责任，一般不适用无过错责任原则。④承担责任的主体范围不同。侵权行为的民事责任的承担者，不限于本人，也不限于有行为能力的人;而违约责任则主要由违约人自己承担，而且一般都是有相应民事行为能力的人，无民事行为能力的人通常不发生违约责任问题。⑤承担责任的方式有所不同。侵权行为的民事责任既适用财产责任方式，也适用非财产责任方式;而违约责任则仅得适用财产责任。

　　五、案例分析题

　　45.(1)该案中刘某更改交货地没有法律上的效力，游标卡尺不应发往乙学校，由此造成的一切损失由上海市某仪器厂向刘某本人追偿。

　　理由：甲学校和上海市某仪器厂设立的买卖合同采取了书面形式，当事人双方意思表示一致，合同已经成立。但后来受托人刘某又擅自要求更改交货地，这属于合同的变更，变更书面形式的合同还必须采取书面或者效力更高的形式，如公证。上海市某仪器厂理应与刘某以书面形式更改原来签订的书面合同，但上海市某仪器厂仅凭刘某的一个电话(口头形式)就更改交货地，这显然不符合合同变更的形式要件要求，并且变更交货地并未征得甲学校的同意，因此刘某擅自变更交货地的行为没有法律上的效力。

　　(2)甲学校有权拒付货款，因为甲学校没有收到游标卡尺，当然有权拒付货款。

　　理由：根据双务合同履行中的同时履行抗辩权原则，甲学校没有收到货物，当然有权拒付货款。所谓同时履行抗辩权，是指双务合同的当事人一方在他方末为对待给予以前，有权拒绝自己的履行，以此维持当事人双方在利益关系上的平衡。此案中，上海市某仪器厂根据刘某无效的指示，将货物发往乙学校，甲学校没有收到游标卡尺，它不仅有权拒付货款，还可以要求上海市某仪器厂承担不按时履行合同的违约责任。

　　(3)该案最终的处理，应由乙学校和刘某共同对上海市某仪器厂的损失承担赔偿责任。

　　理由：乙学校在不知情的情况下收到1000把游标卡尺，它本身没有任何过错，但其所得没有法律上的依据，属于不当得利，按理应返给上海市某仪器厂，但乙学校收到游标卡尺后，却擅自将游标卡尺变卖，其行为的性质就由不当得利转化为侵权，由此给上海市某仪器厂造成的损失应予以赔偿。

　　刘某擅自通知上海市某仪器厂更改交货地，其行为属故意侵权，对上海市某仪器厂的损失，刘某应承担赔偿责任。

　　46.唐林与唐森之间为借款合同关系，唐林应向唐森偿还1800元借款。本案中，赠与是不成立的。赠与合同为双方法律行为，其成立须双方当事人达成合意。唐林的陆续还款行为说明其没有接受唐森的赠与，故二人之间不存在赠与合同。