2018年证券从业资格保荐代表人考试试题详解（12）

　　197、某上市公司出现下列哪些情形时，不得配股、增发、发行可转换公司债券，也不得非公开发行股票：(不定项选择)

　　A.最近一年及一期财务报表被注册会计师出具保留意见的审计报告。保留意见所涉及事项的重大影响已经消除且本次发行涉及重大重组。

　　B.公司一名监事涉嫌内幕交易正被中国证监会立案调查。

　　C.本次发行申请文件有虚假记载、误导性陈述或重大遗漏。

　　D.擅自改变前次公开发行证券募集资金的用途而未作纠正。

　　E.公司违规对外提供担保且尚未解除。

　　参考答案：C、E

　　D是公开发行证券的明显限制性规定，在非公开发行里面没有

　　解析：一、《上市公司公开发行证券管理办法》：

　　第二章 公开发行证券的条件

　　第一节 一般规定

　　第六条 上市公司的组织机构健全、运行良好，符合下列规定：

　　(一)公司章程合法有效，股东大会、董事会、监事会和独立董事制度健全，能够依法有效履行职责;

　　(二)公司内部控制制度健全，能够有效保证公司运行的效率、合法合规性和财务报告的可靠性;内部控制制度的完整性、合理性、有效性不存在重大缺陷;

　　(三)现任董事、监事和高级管理人员具备任职资格，能够忠实和勤勉地履行职务，不存在违反公司法第一百四十八条、第一百四十九条规定的行为，且最近三十六个月内未受到过中国证监会的行政处罚、最近十二个月内未受到过证券交易所的公开谴责;

　　(四)上市公司与控股股东或实际控制人的人员、资产、财务分开，机构、业务独立，能够自主经营管理;

　　(五)最近十二个月内不存在违规对外提供担保的行为。

　　第七条 上市公司的盈利能力具有可持续性，符合下列规定：

　　(一)最近三个会计年度连续盈利。扣除非经常性损益后的净利润与扣除前的净利润相比，以低者作为计算依据;

　　(二)业务和盈利来源相对稳定，不存在严重依赖于控股股东、实际控制人的情形;

　　(三)现有主营业务或投资方向能够可持续发展，经营模式和投资计划稳健，主要产品或服务的市场前景良好，行业经营环境和市场需求不存在现实或可预见的重大不利变化;

　　(四)高级管理人员和核心技术人员稳定，最近十二个月内未发生重大不利变化;

　　(五)公司重要资产、核心技术或其他重大权益的取得合法，能够持续使用，不存在现实或可预见的重大不利变化;

　　(六)不存在可能严重影响公司持续经营的担保、诉讼、仲裁或其他重大事项;

　　(七)最近二十四个月内曾公开发行证券的，不存在发行当年营业利润比上年下降百分之五十以上的情形。

　　第八条 上市公司的财务状况良好，符合下列规定：

　　(一)会计基础工作规范，严格遵循国家统一会计制度的规定;

　　(二)最近三年及一期财务报表未被注册会计师出具保留意见、否定意见或无法表示意见的审计报告;被注册会计师出具带强调事项段的无保留意见审计报告的，所涉及的事项对发行人无重大不利影响或者在发行前重大不利影响已经消除;

　　(三)资产质量良好。不良资产不足以对公司财务状况造成重大不利影响;

　　(四)经营成果真实，现金流量正常。营业收入和成本费用的确认严格遵循国家有关企业会计准则的规定，最近三年资产减值准备计提充分合理，不存在操纵经营业绩的情形;

　　(五)最近三年以现金或股票方式累计分配的利润不少于最近三年实现的年均可分配利润的百分之二十。

　　第九条 上市公司最近三十六个月内财务会计文件无虚假记载，且不存在下列重大违法行为：

　　(一)违反证券法律、行政法规或规章，受到中国证监会的行政处罚，或者受到刑事处罚;

　　(二)违反工商、税收、土地、环保、海关法律、行政法规或规章，受到行政处罚且情节严重，或者受到刑事处罚;

　　(三)违反国家其他法律、行政法规且情节严重的行为。

　　第十一条 上市公司存在下列情形之一的，不得公开发行证券：

　　(一)本次发行申请文件有虚假记载、误导性陈述或重大遗漏;

　　(二)擅自改变前次公开发行证券募集资金的用途而未作纠正;

　　(三)上市公司最近十二个月内受到过证券交易所的公开谴责;

　　(四)上市公司及其控股股东或实际控制人最近十二个月内存在未履行向投资者作出的公开承诺的行为;

　　(五)上市公司或其现任董事、高级管理人员因涉嫌犯罪被司法机关立案侦查或涉嫌违法违规被中国证监会立案调查;

　　(六)严重损害投资者的合法权益和社会公共利益的其他情形。

　　第三章 非公开发行股票的条件

　　第三十六条 本办法规定的非公开发行股票，是指上市公司采用非公开方式，向特定对象发行股票的行为。

　　第三十七条　 非公开发行股票的特定对象应当符合下列规定：

　　(一)特定对象符合股东大会决议规定的条件;

　　(二)发行对象不超过十名。

　　发行对象为境外战略投资者的，应当经国务院相关部门事先批准。

　　第三十八条　上市公司非公开发行股票，应当符合下列规定：

　　(一)发行价格不低于定价基准日前二十个交易日公司股票均价的百分之九十;

　　(二)本次发行的股份自发行结束之日起，十二个月内不得转让;控股股东、实际控制人及其控制的企业认购的股份，三十六个月内不得转让;

　　(三)募集资金使用符合本办法第十条的规定;

　　(四)本次发行将导致上市公司控制权发生变化的，还应当符合中国证监会的其他规定。

　　第三十九条　上市公司存在下列情形之一的，不得非公开发行股票：

　　(一)本次发行申请文件有虚假记载、误导性陈述或重大遗漏;

　　(二)上市公司的权益被控股股东或实际控制人严重损害且尚未消除;

　　(三)上市公司及其附属公司违规对外提供担保且尚未解除;

　　(四)现任董事、高级管理人员最近三十六个月内受到过中国证监会的行政处罚，或者最近十二个月内受到过证券交易所公开谴责;

　　(五)上市公司或其现任董事、高级管理人员因涉嫌犯罪正被司法机关立案侦查或涉嫌违法违规正被中国证监会立案调查;

　　(六)最近一年及一期财务报表被注册会计师出具保留意见、否定意见或无法表示意见的审计报告。保留意见、否定意见或无法表示意见所涉及事项的重大影响已经消除或者本次发行涉及重大重组的除外;

　　(七)严重损害投资者合法权益和社会公共利益的其他情形。

　　二、《首次公开发行股票并上市管理办法》：

　　第二十五条 发行人不得有下列情形：

　　(一) 最近36个月内未经法定机关核准，擅自公开或者变相公开发行过证券;或者有关违法行为虽然发生在36个月前，但目前仍处于持续状态;

　　(二) 最近36个月内违反工商、税收、土地、环保、海关以及其他法律、行政法规，受到行政处罚，且情节严重;

　　(三) 最近36个月内曾向中国证监会提出发行申请，但报送的发行申请文件有虚假记载、误导性陈述或重大遗漏;或者不符合发行条件以欺骗手段骗取发行核准;或者以不正当手段干扰中国证监会及其发行审核委员会审核工作;或者伪造、变造发行人或其董事、监事、高级管理人员的签字、盖章;

　　(四) 本次报送的发行申请文件有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏;

　　(五) 涉嫌犯罪被司法机关立案侦查，尚未有明确结论意见;

　　(六) 严重损害投资者合法权益和社会公共利益的其他情形。

　　第二十六条 发行人的公司章程中已明确对外担保的审批权限和审议程序，不存在为控股股东、实际控制人及其控制的其他企业进行违规担保的情形。

　　第二十七条 发行人有严格的资金管理制度，不得有资金被控股股东、实际控制人及其控制的其他企业以借款、代偿债务、代垫款项或者其他方式占用的情形。