2018年证券从业资格保荐代表人考试试题详解（10）

　　194、甲股份有限公司拟于2009年10月申请首次公开发行股票并上市，根据《首次公开发行股票并上市管理办法》的规定，下列情形，构成发行障碍的有：(不定项选择)

　　参考答案：AC

　　A.甲公司最近三年及一期财务报表被注册会计师出具带强调事项段的无保留意见审计报告，但所涉及的事项对发行人无重大不利影响且已经消除。

　　构成。第三十条 发行人会计基础工作规范，财务报表的编制符合企业会计准则和相关会计制度的规定，在所有重大方面公允地反映了发行人的财务状况、经营成果和现金流量，并由注册会计师出具了无保留意见的审计报告。

　　B.甲公司最近3个会计年度经营活动产生的现金流量净额累计为人民币-500万元，最近3个会计年度营业收入累计为人民币5亿元。

　　不构成，是或得关系。

　　C.甲公司最近一期末的净资产为10亿元，无形资产为3亿元，其中土地使用权为0.9亿元，专利权为2.1亿元。

　　构成。扣除出地使用权，采矿权、水面养殖权后超过20%了。

　　D.2005年，甲公司与美国的A 公司成立乙中外合资有限责任公司，出资比例各为50%，甲公司未将乙公司纳入合并报表范围。甲公司最近3年的净利润分别为2000万元、3000万元、4000万元，其中因对乙公司的长期股权投资产生的净利润分别为1800万元、2400万元、400万元。

　　不构成，(三) 发行人最近1个会计年度的营业收入或净利润对关联方或者存在重大不确定性的客户存在重大依赖;(四) 发行人最近1个会计年度的净利润主要来自合并财务报表范围以外的投资收益;

　　E.甲公司本次的募集资金拟投资项目实施后，甲公司的经营模式将发生重大变化，经保荐机构核查，新的经营模式将增强甲公司的持续盈利能力。

　　不构成，按照首发办法37条要求，不得出现发行人的经营模式，产品或服务的品种结构已经或者将发生重大变化，并对发行人的持续盈利能力构成重大不利影响。

　　195、甲上市公司拟于2009年10月26日申请向原股东配售股票，下列情形，构成发行障碍的有：(不定项选择)

　　A.甲公司最近三年及一期财务报表被注册会计师出具带强调事项段的无保留意见审计报告，所涉及的事项尚未消除但对发行人无重大不利影响。

　　B.2008年12月，甲公司约三分之二的高级管理人员和核心技术人员辞职，公司因此三个月未正常经营。

　　C.甲公司控股股东在股东大会召开前没有公开承诺认配股份的数量，但在股东大会决议公告的当日，控股股东承诺，为确保本次配股成功，愿意认购其他股东放弃认配的股份。

　　D.因2008年12月违规对外提供担保，2009年1月，甲公司被上海证券交易所通报批评。

　　E.因甲公司的实际控制人违规占用资金，2006年11月30日，甲公司被中国证监会警告，占用资金已于2007年3月底归还。

　　参考答案：B、 C 、D、E

　　关于E的解释：

　　因为公司是再融资行为，“上市公司公开发行股票的，最近36个月不能受到中国证监会的行政处罚”;如果是IPO，则“最近36个月不能受到中国证监会的行政处罚且情节严重”。《行政处罚》第八条 行政处罚的种类：

　　(一)警告;

　　(二)罚款;

　　(三)没收违法所得、没收非法财物;

　　(四)责令停产停业;

　　(五)暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照;

　　(六)行政拘留;

　　(七)法律、行政法规规定的其他行政处罚。

　　所以E.因甲公司的实际控制人违规占用资金，2006年11月30日，甲公司被中国证监会警告，占用资金已于2007年3月底归还。-构成障碍

　　解析：一、《上市公司公开发行证券管理办法》：

　　第二章 公开发行证券的条件

　　第一节 一般规定

　　第六条 上市公司的组织机构健全、运行良好，符合下列规定：

　　(一)公司章程合法有效，股东大会、董事会、监事会和独立董事制度健全，能够依法有效履行职责;

　　(二)公司内部控制制度健全，能够有效保证公司运行的效率、合法合规性和财务报告的可靠性;内部控制制度的完整性、合理性、有效性不存在重大缺陷;

　　(三)现任董事、监事和高级管理人员具备任职资格，能够忠实和勤勉地履行职务，不存在违反公司法第一百四十八条、第一百四十九条规定的行为，且最近三十六个月内未受到过中国证监会的行政处罚、最近十二个月内未受到过证券交易所的公开谴责;

　　(四)上市公司与控股股东或实际控制人的人员、资产、财务分开，机构、业务独立，能够自主经营管理;

　　(五)最近十二个月内不存在违规对外提供担保的行为。

　　第七条 上市公司的盈利能力具有可持续性，符合下列规定：

　　(一)最近三个会计年度连续盈利。扣除非经常性损益后的净利润与扣除前的净利润相比，以低者作为计算依据;

　　(二)业务和盈利来源相对稳定，不存在严重依赖于控股股东、实际控制人的情形;

　　(三)现有主营业务或投资方向能够可持续发展，经营模式和投资计划稳健，主要产品或服务的市场前景良好，行业经营环境和市场需求不存在现实或可预见的重大不利变化;

　　(四)高级管理人员和核心技术人员稳定，最近十二个月内未发生重大不利变化;

　　(五)公司重要资产、核心技术或其他重大权益的取得合法，能够持续使用，不存在现实或可预见的重大不利变化;

　　(六)不存在可能严重影响公司持续经营的担保、诉讼、仲裁或其他重大事项;

　　(七)最近二十四个月内曾公开发行证券的，不存在发行当年营业利润比上年下降百分之五十以上的情形。

　　第八条 上市公司的财务状况良好，符合下列规定：

　　(一)会计基础工作规范，严格遵循国家统一会计制度的规定;

　　(二)最近三年及一期财务报表未被注册会计师出具保留意见、否定意见或无法表示意见的审计报告;被注册会计师出具带强调事项段的无保留意见审计报告的，所涉及的事项对发行人无重大不利影响或者在发行前重大不利影响已经消除;

　　(三)资产质量良好。不良资产不足以对公司财务状况造成重大不利影响;

　　(四)经营成果真实，现金流量正常。营业收入和成本费用的确认严格遵循国家有关企业会计准则的规定，最近三年资产减值准备计提充分合理，不存在操纵经营业绩的情形;

　　(五)最近三年以现金或股票方式累计分配的利润不少于最近三年实现的年均可分配利润的百分之二十。

　　第九条 上市公司最近三十六个月内财务会计文件无虚假记载，且不存在下列重大违法行为：

　　(一)违反证券法律、行政法规或规章，受到中国证监会的行政处罚，或者受到刑事处罚;

　　(二)违反工商、税收、土地、环保、海关法律、行政法规或规章，受到行政处罚且情节严重，或者受到刑事处罚;

　　(三)违反国家其他法律、行政法规且情节严重的行为。

　　第十条 上市公司募集资金的数额和使用应当符合下列规定：

　　(一)募集资金数额不超过项目需要量;

　　(二)募集资金用途符合国家产业政策和有关环境保护、土地管理等法律和行政法规的规定;

　　(三)除金融类企业外，本次募集资金使用项目不得为持有交易性金融资产和可供出售的金融资产、借予他人、委托理财等财务性投资，不得直接或间接投资于以买卖有价证券为主要业务的公司。

　　(四)投资项目实施后，不会与控股股东或实际控制人产生同业竞争或影响公司生产经营的独立性;

　　(五)建立募集资金专项存储制度，募集资金必须存放于公司董事会决定的专项账户。第十一条 上市公司存在下列情形之一的，不得公开发行证券：

　　(一)本次发行申请文件有虚假记载、误导性陈述或重大遗漏;

　　(二)擅自改变前次公开发行证券募集资金的用途而未作纠正;

　　(三)上市公司最近十二个月内受到过证券交易所的公开谴责;

　　(四)上市公司及其控股股东或实际控制人最近十二个月内存在未履行向投资者作出的公开承诺的行为;

　　(五)上市公司或其现任董事、高级管理人员因涉嫌犯罪被司法机关立案侦查或涉嫌违法违规被中国证监会立案调查;

　　(六)严重损害投资者的合法权益和社会公共利益的其他情形。

　　第二节 发行股票

　　第十二条 向原股东配售股份(简称“配股”)，除符合本章第一节规定外，还应当符合下列规定：

　　(一) 拟配售股份数量不超过本次配售股份前股本总额的百分之三十;

　　(二) 控股股东应当在股东大会召开前公开承诺认配股份的数量;

　　(三)采用证券法规定的代销方式发行。

　　控股股东不履行认配股份的承诺，或者代销期限届满，原股东认购股票的数量未达到拟配售数量百分之七十的，发行人应当按照发行价并加算银行同期存款利息返还已经认购的股东。

　　第十三条 向不特定对象公开募集股份(简称“增发”)，除符合本章第一节规定外，还应当符合下列规定：

　　(一)最近三个会计年度加权平均净资产收益率平均不低于百分之六。扣除非经常性损益后的净利润与扣除前的净利润相比，以低者作为加权平均净资产收益率的计算依据;

　　(二)除金融类企业外，最近一期末不存在持有金额较大的交易性金融资产和可供出售的金融资产、借予他人款项、委托理财等财务性投资的情形;

　　(三)发行价格应不低于公告招股意向书前二十个交易日公司股票均价或前一个交易日的均价。

　　二、《关于修改上市公司现金分红若干规定的决定》：

　　上市公司现金分红是实现投资者投资回报的重要形式，对于培育资本市场长期投资理念，增强资本市场的吸引力和活力，具有十分重要的作用。为了引导和规范上市公司现金分红，现就有关事项决定如下：

　　一、 在《上市公司章程指引(2006年修订)》第一百五十五条增加一款，作为第二款：“注释：公司应当在章程中明确现金分红政策，利润分配政策应保持连续性和稳定性。”

　　二、 在《关于加强社会公众股股东权益保护的若干规定》第四条第(一)项增加规定：“上市公司可以进行中期现金分红。”

　　三、 将《上市公司证券发行管理办法》第八条第(五)项 “最近三年以现金或股票方式累计分配的利润不少于最近三年实现的年均可分配利润的百分之二十”修改为：“最近三年以现金方式累计分配的利润不少于最近三年实现的年均可分配利润的百分之三十”。

　　四、 将《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第2号——年度报告的内容与格式(2005年修订)》第三十七条修改为：“上市公司应披露本次利润分配预案或资本公积金转增股本预案。对于本报告期内盈利但未提出现金利润分配预案的公司，应详细说明未分红的原因、未用于分红的资金留存公司的用途。公司还应披露现金分红政策在本报告期的执行情况。同时应当以列表方式明确披露公司前三年现金分红的数额、与净利润的比率。”

　　五、将《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第3号——半年度报告的内容与格式(2007年修订)》第三十七条第一款修改为：“公司应当披露以前期间拟定、在报告期实施的利润分配方案、公积金转增股本方案或发行新股方案的执行情况。同时，披露现金分红政策的执行情况，并说明董事会是否制定现金分红预案。”

　　六、在《公开发行证券的公司信息披露编报规则第13号——季度报告的内容与格式特别规定(2007年修订)》第十三条后增加一条，作为第十四条：“公司应当说明本报告期内现金分红政策的执行情况。”

　　七、中国证监会派出机构、上海证券交易所、深圳证券交易所和中国证券登记结算有限责任公司应当督促上市公司按照本决定修改公司章程、履行信息披露义务，做好监管和服务工作。

　　八、本决定自2008年10月9日起施行。《关于规范上市公司行为若干问题的通知》(证监上字(1996)7号)同时废止。

　　五、《行政处罚法》第八条规定：行政处罚的种类：(一)警告;(二)罚款;(三)没收违法所得、没收非法财物;(四)责令停产停业;(五)暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照;(六)行政拘留;(七)法律、行政法规规定的其他行政处罚。

　　上市公司公开发行股票的，最近36个月不能受到中国证监会的行政处罚;首次公开发行股票并上市的，最近36个月不能受到中国证监会的行政处罚且情节严重。

　　依2009年保代培训的意见，情节严重指罚款以上的行政处罚。