土建中级职称考试考点：合同法(二)

　　合同法 (二)

　　(四)当事人履行合同的义务、责任、权利

　　我国《担保法》规定的担保方式为保证、抵押、质押、留置和定金。

　　保证是信用担保，其他四种是财产担保。

　　抵押和质押的主要区别在于是否转移财产的占有。

　　定金合同的性质：从属性、实践性、要式性。定金不得超过主合同价款的20%。当主合同既约定定金又约定违约金时，当事人只能选择其中之一。

　　留置的前提是债权人已合法占有债务人的财产。仅适用于来料加工、运输和保管合同三种情况。

　　承包人工程价款的优先受偿权

　　《合同法》第286条规定，发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。

　　发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。

　　建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。

　　《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》中规定：

　　(1)建筑工程的承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权。

　　(2)消费者交付购买商品房的全部或者大部分款项后，承包人就该商品房享有的工程价款优先受偿权不得对抗买受人。

　　(3)建筑工程价款包括承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用。不包括承包人因发包人违约所造成的损失。

　　(4)建设工程承包人行使优先权的期限为6个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。

　　(四)当事人履行合同的义务、责任、权利

　　合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充;不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定，仍不能确定的，则按以下规定履行：

　　1、质量要求不明确的：按照国家标准、行业标准履行;没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。

　　2、价款或者报酬不明确的：按照订立合同时履行地的市场价格履行;依法应当执行政府定价或者政府指导价的，依照规定执行。在合同约定的交付期限内政府价格调整时，按照交付时的

　　价格计价。逾期交付标的物的，遇价格上涨时，按照原价格执行;价格下降时，按照新价格执行。逾期提取标的物或者逾期付款的，遇价格上涨时，按照新价格执行;价格下降时，按照原价格执行。

　　3、履行地点不明确：给付货币的，在接受货币一方所在地履行;交付不动产的，在不动产所在地履行;其他标的，在履行义务一方所在地履行。

　　4、履行期限不明确的：债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。

　　5、履行方式不明确的：按照有利于实现合同目的的方式履行。

　　6、履行费用的负担不明确的：由履行义务一方负担。

　　同时履行抗辩权是指对于双方合同当事人双方应同时履行，一方在对方发行债务前或在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。

　　异时履行抗辩权分为先履行抗辩权和不安履行抗辩权。

　　先履行抗辩权是指合同有先后履行顺序的，若先履行一方未履行债务，后履行一方有权拒绝其履行要求。

　　不安履行抗辩权是指当事人互欠债务，如果应当先履行债务的当事人有确切证据证明对方有丧失或可能丧失履行债务能力情形时，可以中止履行债务。

　　《合同法》规定，当事人协商一致，可以变更合同。一般来说，书面形式的合同，变更协议也应采用书面形式。

　　合同的转让，是指当事人一方将合同的权利和义务转让给第三人，由第三人接受权利和承担的义务的法律行为。《合同法》规定了合同权利转让、合同义务转让和合同权利义务一并转让的三种情况。

　　当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务。当事人订立合同后分立的，除债务人和债权人另有约定的以外，由分立后的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。

　　欠付工程款的利息支付

　　发包人拖欠承包人工程款，不仅应当支付工程款本金，还应当支付工程款利息。

　　《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》规定，当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理;没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。

　　工程垫资的处理

　　《解释》规定，当事人对垫资和垫资利息有约定，承包人请求按照约定返还垫资及其利息的，应予支持，但是约定的利息计算标准高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率的部分除外。

　　当事人对垫资没有约定的，按照工程欠款处理。当事人对垫资利息没有约定，承包人请求支付利息的，不予支持。

　　真题练习：

　　90、订立合同时，当事人在合同内对价款没有作出明确规定。合同生效后，双方通过协商也未达成一致，则应按照( )的市场价格履行。

　　A.订立合同时订立地

　　B.订立合同时履行地

　　C.履行合同时订立地

　　D.履行合同时履行地

　　网校答案： B

　　真题练习：

　　91、施工单位签合同时提供的银行保函属于( )担保形式。

　　A.定金

　　B.质押

　　C.保证

　　D.抵押

　　网校答案： C

　　真题练习：

　　92、甲建筑公司和乙房地产公司签订了施工合同，进场后乙公司未支付预付款，甲公司停止了施工，甲公司的行为属于( )。

　　A.同时履行抗辩权

　　B.先履行抗辩权

　　C.不安抗辩权

　　D.违约行为

　　网校答案： B

　　真题练习：

　　93、发包人和承包人在合同中约定垫资但没有约定垫资利息，后双方因垫资返还发生纠纷至法院。关于该垫资的说法，正确的是( )。

　　A.法律规定禁止垫资，双方约定的垫资条款无效

　　B.发包人应返还承包人垫资，但可以不支付利息

　　C.双方约定的垫资条款有效，发包人应返还承包人垫资并支付利息

　　D.垫资违反相关规定，应予以没收

　　网校答案： B

　　94、根据《合同法》，下列合同转让合法生效的是( )。

　　A.某教授与施工企业约定培训一次，但因培训当天临时有急事，便让自己的博士生代为授课

　　B.甲因急需用钱便将对乙享有的一万元债权转让给了第三人，便打电话通知了乙

　　C.建设单位到期不能支付工程款，书面通知施工企业其乙将债务转让给第三人，请施工企业向第三人主张债权

　　D.监理单位将监理合同概括转让给其他具有相应监理资质的监理单位

　　网校答案： B

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