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2016年司法考试《民法》基础训练题12

来源：中华考试网 2016-05-04 【大中小】

　　多选题

　　1.关于民事诉讼中的法定代理人，下列哪些选项是正确的?( )

　　A.法定代理人的被代理人都是无诉讼行为能力的人

　　B.法定代理人可以是单位，而不限于自然人

　　C.法定代理人的诉讼行为视为当事人的诉讼行为

　　D.法定代理人与当事人都属于诉讼参加人的范畴

　　【参考答案】ABCD

　　2.周丹和焦海是夫妻，后周丹以感情破裂为由，起诉离婚。周丹委托其父亲刘涛为诉讼代理人，焦海委托律师翟伟为诉讼代理人，下列做法错误的是：( )

　　A.周丹以不愿意再见焦海为由，不出庭，由其父全权代理

　　B.焦海以刘涛过去对其有成见为由，申请刘涛回避

　　C.焦海认为自己委托诉讼代理人后，即可以不再出庭

　　D.焦海因出国考察无法出庭，向人民法院提交书面意见并由翟伟代其宣读意见书

　　【参考答案】ABC

　　【参考解析】根据《民事诉讼法》第62条规定，离婚案件有诉讼代理人的，本人除不能表达意志的以外，仍应出庭;确因特殊情况无法出庭的，必须向人民法院提交书面意见，因此A、C选项错误诉讼代理人不属于回避的范围，因此B选项错误

　　3.张某因为醉酒打伤王某，被诉至法院。在开庭审理的过程中，张某突发精神病，则此时应当：( )

　　A.延期审理

　　B.由其妻子担任法定代理人，参加诉讼

　　C.如果张某没有其他亲人，只有两个儿子张海和张洋，但两人皆不愿意担任监护人，则由当地民政部门指定其中一人担任诉讼中的代理人

　　D.诉讼中止

　　【参考答案】BD

　　【参考解析】根据《民事诉讼法》第136条的规定，当事人丧失诉讼行为能力，法定代理人又没有确定的，应当中止诉讼，而不是延期审理根据《民诉意见》第67条的规定，事先没有确定监护人的，可以由有监护资格的人协商确定，协商不成的，由人民法院在他们之间指定诉讼中的法定代理人，而非民政部门

　　4.程某与同事季某原为男女朋友，后季某提出与程某分手，程某怀恨在心，在网络上公开散布季某不实传闻，季某无奈之下以诽谤为由将程某诉至法院。下列公民中不可以作为季某委托代理人的包括：( )

　　A.季某在该法院当法官的男朋友

　　B.季某的表哥林某，美国纽约州律师，被总部派到季某所在市作为首席代表

　　C.季某的弟弟，21岁，某知名大学法学院学生，尚未通过司法考试

　　D.季某的邻居，田某，17岁，法律专业中专生

　　【参考答案】ABD

　　【参考解析】《民诉意见》第68条规定，除律师、当事人的近亲属、有关的社会团体或者当事人所在单位推荐的人之外，当事人还可以委托其他公民为诉讼代理人但无民事行为能力人、限制民事行为能力人或者可能损害被代理人利益的人以及人民法院认为不宜作诉讼代理人的人，不能作为诉讼代理人

　　5.甲婚后即前往A国攻读学位，后留在A国工作。其妻乙在分居多年后向法院提起离婚诉讼，并委托其兄丙代理诉讼，丙曾在监狱服刑9个月。甲闻讯后委托国内某律所律师丁代理应诉，并将授权委托书直接邮寄到该律所。甲在电话中授权丁处理诉讼全部事宜，并阐述了自己对财产分割的意见，丁在法庭上向法官口头转述了甲的意见。法院根据双方的辩论情况作出了判决。结合案情，以下哪些说法是错误的?( )

　　A.乙不能委托曾经服刑的丙代理诉讼

　　B.甲将授权委托书直接邮寄到律所，其委托是有效委托

　　C.甲在电话中授权丁处理诉讼全部事宜，该授权产生全权委托的效力

　　D.由于丁在法庭上已经向法官口头转述了甲对案件处理的意见，甲无须再提交书面意见

　　【参考答案】ABCD

　　【参考解析】《民诉意见》第68条规定，无民事行为能力人、限制民事行为能力人、可能损害被代理人利益的人以及人民法院认为不宜作诉讼代理人的人，不能作为诉讼代理人因此，被判处过刑罚的人并不必然不能作为诉讼代理人《民事诉讼法》第59条第3款规定，侨居在国外的中华人民共和国公民从国外寄交或者托交的授权委托书，必须经中华人民共和国驻该国的使领馆证明;没有使领馆的，由与中华人民共和国有外交关系的第三国驻该国的使领馆证明，再转由中华人民共和国驻该第三国使领馆证明，或者由当地的爱国华侨团体证明因此，甲直接邮寄的授权委托书是没有效力的根据《民事诉讼法》第59条第1款和《民诉意见》第69条的规定，全权委托应该进行书面的具体授权，电话里的授权没有全权委托的效力《民事诉讼法》第62条规定，离婚案件有诉讼代理人的，本人除不能表达意志的以外，仍应出庭;确因特殊情况无法出庭的，必须向人民法院提交书面意见因此代理人乙必须向法院提交甲的书面意见，而非口头转述

　　6.张某在购买电饭煲时，阅读了其包装上的性能说明，感觉不错，遂买下，后在使用过程中发生产品质量问题，引起争议，该电饭煲的包装可以作为下列哪些种类的证据被法院采纳?( )

　　A.书证

　　B.物证

　　C.鉴定结沦

　　D.视听资料

　　【参考答案】AB

　　【参考解析】电饭煲的包装可以证明消费者购买该商品的事实，因此，可作为物证同时，电饭煲的包装可以证明消费者购卖该电饭煲的事实

　　7.下列证据属于鉴定结论的有：( )

　　A.婚姻登记部门对当事人采取不合法手段而取得结婚证的情况说明

　　B.建设工程专家对某大楼造价的评估

　　C.某案中对母牛和小牛所作的亲子鉴定

　　D.有关部门对被告是否患有精神病的鉴定

　　【参考答案】BCD

　　【参考解析】理由：A并不是专业人员利用专业知识对专门性问题所作的分析和鉴别，所以不是鉴定结论

　　8.当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：( )

　　A.鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的

　　B.鉴定程序严重违法的

　　C.鉴定结论明显依据不足的

　　D.经过质证认定不能作为证据使用的其他情形

　　【参考答案】ABCD

　　【参考解析】根据《民事证据规定》第27条的规定可得出答案：

　　9.张鹏在下班回家途中被一狼狗咬伤，医疗费和误工损失共达2500元。张鹏向该狼狗饲养人刘明索赔未果，遂诉至法院，要求刘明赔偿其损失。下列证据中，哪些证据属于本证?( )

　　A.张鹏提出的伤口的照片和医院的诊断书

　　B.刘明拒不承认是他的狗咬伤张鹏

　　C.刘明所作其狼狗之所以咬伤张鹏，是因为张鹏故意殴打其狼狗造成的陈述

　　D.刘明提出一份证人证言，证明张鹏的伤不是其狼狗咬伤

　　【参考答案】AC

　　【参考解析】张鹏提出伤口的照片和医院的诊断书属于证明侵害事实存在的举证行为，照片和诊断书属于本证，故A正确C项事实由刘明负证明责任，属于本证，故正确而刘明提出的证据是为了否定损害事实与侵害行为之间有因果关系，这一事实应当由张鹏负举证责任，刘明举出的证人证言是反证，而不是本证，故D不正确B项是反驳而不是反证，故不正确

　　10.冯某诉陈某人身伤害一案中，下列哪些人可以作为证人出庭作证?( )

　　A.本案的人民陪审员马某当时路过现场，目睹了两人打架的全过程

　　B.冯某申请法庭传唤目击者之一孙某出庭作证，孙某为聋哑人

　　C.冯某9岁的儿子目睹了陈某殴打他的父亲

　　D.黄某是冯某的邻居，也是冯某的委托代理人，欲证明陈某曾扬言要报复冯某

　　【参考答案】BC

　　【参考解析】审判员、陪审员、书记员、鉴定人、翻译人员和参与民事诉讼的检察人员不能在本案中作为证人，A项错误;根据《民事证据规定》第53条和第57条的规定可知BC项正确诉讼代理人不能在一个案件中既作代理人又作证人，所以D项不应选

　　根据以下材料，回答11——12题：

　　张风因饮用了博瑞食品公司的罐装饮料而发生水银中毒，经过救治恢复后，决定向法院起诉博瑞食品公司。张风为了赢得诉讼，打算委托诉讼代理人，其间遇到以下问题：

　　11.下列哪些人员可以作为张风的诉讼代理人?( )

　　A.张风的父亲张长空

　　B.张风的同事为其推荐的律师李向阳