2016年司法卷三《民事诉讼》备考模拟题5

　　1.下列哪些仲裁协议为无效或失效?

　　A.甲、乙两公司签订合同，并约定了仲裁条款。后合同双方又签订补充协议，约定“如原合同或补充协议履行发生争议，双方协商解决或向法院起诉解决”

　　B.双方当事人在合同中约定：“因本合同履行发生的争议，双方当事人既可向南京仲裁委员会申请仲裁，也可向南京市鼓楼区法院起诉”

　　C.甲、乙两公司在双方合同纠纷的诉讼中对法官均不满意，双方商量先撤诉后仲裁。甲公司向法院提出了撤诉申请，法院裁定准许撤诉。此后甲乙两公司签订了仲裁协议，约定将该合同纠纷提交某仲裁委员会仲裁

　　D.丙、丁两公司签订的合同中规定了内容齐全的仲裁条款，但该合同内容违反法律禁止性规定。

　　答案：A、B

　　解析：根据《仲裁法》第18条，仲裁协议对仲裁事项或者仲裁委员会没有约定或者约定不明确的，当事人可以补充协议;达不成补充协议的，仲裁协议无效。选项A中的甲、乙公司不但对仲裁委员会没有明确约定，还约定可向法院起诉解决，属无效协议;选项B中的约定也属于对仲裁委员会约定不明确的情形，也属无效协议;因此，选项A、B是应选选项;根据《仲裁法》第4条规定，当事人采用仲裁方式解决纠纷，应当双方自愿，达成仲裁协议。在甲公司撤诉后，甲、乙公司签订仲裁协议，该仲裁协议对仲裁事项或者仲裁委员会有明确约定，且不与《仲裁法》第5条所规定的“或裁或审”原则冲突，该仲裁协议有效，因此，C选项不是应选选项。根据《仲裁法》第19条，仲裁协议独立存在，合同的变更、解除、终止或者无效，不影响仲裁协议的效力。丙、丁公司签订合同中的仲裁条款内容齐全，且不受主合同效力的影响，属于有效的仲裁协议，因此，D选项不是应选选项。

　　2.下列哪些案件的审理不适用民事诉讼简易程序?

　　A.按审判监督程序审理的案件

　　B.发回重审的案件

　　C.起诉时被告下落不明的案件

　　D.应当先行调解的案件

　　答案：A、B、C

　　解析：根据《最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第1条，按审判监督程序审理的案件、发回重审的案件、起诉时被告下落不明的案件不适用简易程序，因此，选项A、B、C是应选选项;根据《最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第14条，婚姻家庭纠纷和继承纠纷、劳务合同纠纷、交通事故和工伤事故引起的权利义务关系较为明显的损害赔偿纠纷、宅基地和相邻关系纠纷、合伙协议纠纷、诉讼标的额较小的纠纷是法院在开庭审理前，应当先行调解的案件。这些进行先行调解的案件，如果开庭审理，适用的当然是简易程序。因此，D选项不是应选选项。

　　3.对于下列哪些起诉，法院应当裁定不予受理或裁定驳回起诉?

　　A.甲起诉乙支付拖欠的货款3万元，但已超过诉讼时效

　　B.甲公司起诉乙公司支付房租20万，但乙公司已被吊销营业执照

　　C.甲起诉乙离婚，诉讼过程中撤诉，两个月后甲再次起锅离婚，但没有提出新情况、新理由

　　D.甲、乙曾同居数年，乙曾经书面允诺送甲一辆价值10万以上的汽车，但一直未履行承诺，甲起诉乙请求给付汽车

　　答案：B、C

　　解析：选项B中的乙公司被吊销营业执照，意味着甲的起诉没有了明确的被告，不符合民事诉讼法第108条的规定。因此，B选项是应选选项;根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第144条，原告撤诉或者按撤诉处理的离婚案件，没有新情况、新理由，6个月内又起诉的，可比照民事诉讼法第一百一十一条第(七)项的规定不予受理。民事诉讼法第一百一十一条第(七)项规定，判决不准离婚和调解和好的离婚案件，判决、调解维持收养关系的案件，没有新情况、新理由，原告6个月内又起诉的，不予受理;因此，C选项是正确选项;根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第153条，当事人超过诉讼时效起诉的，人民法院应予受理。受理后，查明无中止、中断、延长事由的，判抉驳回其诉讼请求。因此，选项A不是应选选项;选项D中所陈述的甲对乙的起诉，符合民事诉讼法第108条所规定的当事人起诉应具备的条件，法院应当受理。因此，选项D也不是应选选项。

　　4.下列哪些证据不能单独作为认定案件事实的依据?

　　A.未成年人所作的与其年龄和智力状况不相当的证言

　　B.与一方当事人的代理人有利害关系的证人出具的证言

　　C.存有疑点的视听资料

　　D.无正当理由未出庭作证的证人证言

　　答案：A、B、C、D

　　解析：根据《最高人民法院关于民事证据的若干规定》第69条，下列证据不能单独作为认定案件事实的依据：(一)未成年人所作的与其年龄和智力状况不相当的证言;(二)与一方当事人或者其代理人有利害关系的证人出具的证言;(三)存有疑点的视听资料;(四)无法与原件、原物核对的复印件、复制品;(五)无正当理由未出庭作证的证人证言。因此，正确的选项是A、B、C、D.

　　5.甲工厂的生产污水流入李某承包的鱼塘，致使鱼虾死亡，损失2万元。李某起诉，请求甲工厂赔偿。下列哪些事实应当由甲工厂承担举证责任?

　　A.甲工厂的生产污水是否流入李某承包的鱼塘

　　B.李某承包的鱼塘鱼虾死亡造成损失的具体数额

　　C.鱼虾死亡的原因是否为甲工厂污水所致

　　D.是否具有免责事由

　　答案：C、D

　　解析：根据《最高人民法院关于民事证据的若干规定》第4条的规定，因环境污染引起的损害赔偿诉讼，由加害人就法律规定的免责事由及其行为与损害结果之间不存在因果关系承担举证责任。甲工厂的生产污水是否流入李某承包的鱼塘、李某承包的鱼塘鱼虾死亡造成损失的具体数额由李某而不是甲工厂来承担举证责任。因此，正确选项是C、D.

　　6.甲、乙在合同中约定因合同所发生的争议，提交某仲裁委员会仲裁。后双方发生争议，甲向约定的仲裁委员会申请仲裁，但乙对仲裁协议的效力提出异议。对此，乙就仲裁协议的效力有权向谁申请认定?

　　A.该仲裁委员会所在地基层法院

　　B.该仲裁委员会所在地中级法院

　　C.该仲裁委员会

　　D.甲居住地的基层法院

　　答案：B、C

　　解析：根据《最高人民法院关于当事人对仲裁协议的效力提出异议由哪一级人民法院管辖问题的批复》，当事人协议选择国内仲裁机构仲裁后，一方对仲裁协议的效力有异议请求人民法院作出裁定的，由该仲裁委员会所在地的中级人民法院管辖。因此，选项B正确;根据《仲裁法》第20条：“当事人对仲裁协议的效力有异议的，可以请求仲裁委员会作出决定或者请求人民法院作出裁定。”因此，选项C正确;选项A、D无法律依据，是错误选项。

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