2016年司法考试(卷二)基础模拟试题(12)

　　第1题 甲与乙因借款合同发生纠纷，甲向某区法院提起诉讼，法院受理案件后，准备适用普通程序进行审理。甲为了能够尽快结案，建议法院适用简易程序对案件进行审理，乙也同意适用简易程序。下列哪一选项是正确的?(　　)

　　A.普通程序审理的案件不能适用简易程序，因此，法院不可同意适用简易程序

　　B.法院有权将普通程序审理转为简易程序，因此，甲、乙的意见无意义

　　C.甲、乙可以自愿协商选择适用简易程序，无须经法院同意

　　D.甲、乙有权自愿选择适用简易程序，但须经法院同意

　　【答案】D

　　【考点】简易程序与普通程序的转换

　　【详解】根据《民事简易程序规定》第2条规定，普通程序转为简易程序审理应当具备如下条件：受 案法院为基层人民法院;当事人各方就转为简易程序审理自愿达成合意;经人民法院审查同意。所以D为 正确选项。

　　第2题 王某与周某结婚时签订书面协议，约定婚后所得财产归各自所有。周某婚后即辞去工作在家奉养公婆，照顾小孩。王某长期在外地工作，后与李某同居，周某得知后向法院起诉要求离婚。周某的下列哪些请求不能得到法院的支持?(　　)

　　A.由于自己为家庭生活付出较多义务，故请求王某予以补偿

　　B.由于自己专门为家庭生活操持，未参加工作，故请求法院判决确认双方约定婚后所得归各自所有的协议显失公平，归于无效

　　C.由于离婚后生活困难，请求王某给予适当帮助

　　D.由于王某与他人同居导致双方离婚，请求王某给予损害赔偿

　　【答案】B

　　【详解】根据《婚姻法》第40、42、46条，A、C、D项应得到法院支持。

　　第3题 丁某于2005年5月为其9周岁的儿子丁海购买一份人身保险。至2008年9月，丁某已支付了3年多的保险费。当年1O月，丁海患病住院，因医院误诊误治致残。关于本案，下列哪一表述是正确的?(　　)

　　A.丁某可以在向保险公司索赔的同时要求医院承担赔偿责任

　　B.应当先由保险公司支付保险金，再由保险公司向医院追偿

　　C.丁某应先向医院索赔，若医院拒绝赔偿或无法足额赔偿，再要求保险公司支付保险金

　　D.丁某不能用诉讼方式要求保险公司支付保险金

　　【答案】A

　　【详解】本题主要考查人身保险事故赔偿责任的承担问题。根据《保险法》第46条的规定，被保险人因第三者的行为而发生死亡、伤残或者疾病等保险事故的，保险人向被保险人或者受益人给付保险金后.不享有向第三者追偿的权利，但被保险人或者受益人仍有权向第三者请求赔偿。所以A正确应当选。由于人身保险合同的特殊性，出险后被保险人可以同时向保险公司和医院索赔而不分时间先后，故B、C错误不选。为了保护被保险人的利益，《保险法》第38条规定，保险人对人寿保险的保险费，不得用诉讼方式要求投保人支付。注意主体不是被保险人不能以诉讼方式向保险公司支付保险金。故D错误。

　　第4题 甲与乙签订一份房屋买卖合同，双方在合同中约定，如果乙的父亲在2011年出国则将房屋出售给甲。此条款属于：(　　)

　　A.附解除条件的民事行为

　　B.附生效条件的民事行为

　　C.附期限的民事行为

　　D.无效民事行为

　　【答案】B

　　【详解】本题考查附条件和附期限的民事法律行为。注意在本题中，由于加了“2011年”的限制，因此乙的父亲在这一年中是否能出国是个不确定的事实，故属于附条件的民事行为，选B。

　　第5题 某省高级人民法院依照审判监督程序审理某案，发现张某是必须参加诉讼的当事人，而一、二审法院将其遗漏。在这种情况下该省高级人民法院应当如何处理?(　　)

　　A.可以通知张某参加诉讼，并进行调解，调解不成的，裁定撤销二审判决，发回二审法院重审

　　B.可以通知张某参加诉讼，并进行调解，调解不成的，裁定撤销一、二审判决，发回一审法院重审

　　C.应当直接裁定撤销二审判决，发回二审法院重审

　　D.只能直接裁定撤销一、二审判决，发回一审法院重审

　　【答案】B

　　【考点】再审程序中发现遗漏当事人的处理

　　【详解】根据《民诉意见》第211条规定，故本题应选B。

　　第6题 对于人民法院作出的下列哪一种民事裁定、决定，当事人不可以申请复议?(　　)

　　A.关于先予执行的裁定

　　B.关于回避问题的决定

　　C.关于管辖权异议的裁定

　　D.关于罚款的决定

　　【答案】C

　　【考点】民事诉讼中可以申请复议的情形

　　【详解】根据《民事诉讼法》第48条、第99条、第105条第3款规定、《民事诉讼法》第38条的规定.本题选C，只能上诉而不能申请复议。

　　第7题 2006年12月3日，甲向乙借款30万元，并且以自己的在建房屋作为担保。双方约定，在甲向乙交付借款后15天内到登记机关办理抵押登记。但是，在款项交付15天后甲拒绝办理登记手续。下列说法正确的是：(　　)

　　A.抵押权未设定

　　B.抵押合同不生效

　　C.抵押合同效力待定

　　D.抵押合同无效

　　【答案】A

　　【详解】《物权法》第15条规定，当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者当事人另有约定外，自合同成立时生效;未办理物权登记的，不影响合同效力。本题中，虽然甲与乙未办理抵押登记，但是抵押合同已经成立并生效。债权人可以要求债务人继续履行，办理登记手续或者承担其他违约责任。但是，因为抵押权未登记，所以抵押权不生效。因此，A选项正确。

　　第8题 关于合同解除的表述，下列哪一选项是正确的?(　　)

　　A.赠与合同的赠与人享有任意解除权

　　B.承揽合同的承揽人享有任意解除权

　　C.没有约定保管期间保管合同的保管人享有任意解除权

　　D.居间合同的居间人享有任意解除权

　　【答案】C

　　【考点】合同的解除

　　【详解】根据《合同法》第186条规定，赠与人的撤销权受到限制，并不能任意解除合同，故选项A错误。根据《合同法》第268条规定，承揽人没有任意解除权，故选项8错误。根据《合同法》第376条规定，对于没有约定保管期限的，保管人可以随时要求寄存人领取保管物而解除保管合同。故选项C正确。根据《合同法》第424条，居间人不具备任意解除权，选项D错误。因此本题正确答案应当是C。

　　第9题 下列哪一种民事诉讼请求属于给付之诉?(　　)

　　A.甲起诉请求乙停止损害其名誉

　　B.丙起诉丁请求撤销二人之间的房屋买卖合同

　　C.男方起诉前妻，请求将二人之子判归前妻抚养

　　D.王某起诉李某，请求解除收养关系

　　【答案】A

　　【详解】依据当事人诉请法院裁判的目的和内容的不同，可以将诉分为三种：确认之诉、给付之诉和变更之诉。

　　给付之诉是指一方当事人向法院提出的，要求判令另一方当事人履行特定民事义务的请求。履行特定义务的方式通常包括作为和不作为。

　　本题中A选项是给付之诉;8选项是确认之诉;C选项是变更之诉;D选项是变更之诉。

　　第10题 某诗人署名“漫动的音符”，在甲网站发表题为“天堂向左”的诗作，乙出版社的《现代诗集》收录该诗，丙教材编写单位将该诗作为范文编人《语文》教材，丁文学网站转载了该诗。下列哪一说法是正确的?(　　)

　　A.该诗人在甲网站署名方式不合法

　　B.“天堂向左”在《现代诗集》中被正式发表

　　C.丙可以不经该诗人同意使用“天堂向左”，但应当按照规定支付报酬

　　D.丁网站未经该诗人和甲网站同意而转载，构成侵权行为

　　【答案】C

　　【详解】在A选项中，著作权人有署名权，其可以自由署名，所以该选项错误。在B选项中，在著作权人通过网络发表之际，“天堂向左”已被正式发表，所以该选项错误。在C选项中，《著作权法》规定， 为实施九年制义务教育和国家教育规划而编写出版教科书，除作者事先声明不许使用的外，可以不经著作 权人许可，在教科书中汇编已经发表的作品片段或者短小的文字作品、音乐作品或者单幅的美术作品、摄 影作品，但应当按照规定支付报酬，指明作者姓名、作品名称，并且不得侵犯著作权人依照本法享有的其 他权利。所以，C选项正确。在D选项中，丁网站未经著作权人诗人同意而转载，侵害了其信息网络传播 权，构成侵权行为。但是，仅诗人是著作权人，甲网站不享有相应权利，丁网站转载并不需要甲网站的同 意，所以D选项错误。

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