1Z301010 建设工程法律体系

　　1Z301011 法律体系的基本框架

　　我国法律体系的基本框架是由宪法及宪法相关法、民法商法、行政法、经济法、社会法、刑法、诉讼与非诉讼程序法等构成。

　　1Z301012 法的形式和效力等级

　　一、法的形式【重要】

　　(1)宪法(代表2/3以上通过)：全国人大;

　　(2)法律(主席令)：全国人大及其常委会;(“xx法”)

　　(3)行政法规(总理令)：国务院;(“xx条例”)

　　(4)地方性法规：省级人大及其常委会、设区的市人大及其常委会(“xx省(市)xx条例”)

　　(5)部门规章：国务院各部、委、中国人民银行、审计署(“xx办法”、“xx规定”)

　　(6)地方政府规章：省级政府、设区的市政府、(“xx省(市)xx办法”、“xx省(市)xx规定”)

　　(7)国际条约

　　注：行政规章包括部门规章和地方政府规章

　　【例题1·单选】下列法规中，属于部门规章的是( )。【2015】

　　A.《建设工程质量管理条例》

　　B.《北京市建筑市场管理条例》

　　C.《重庆市建设工程造价管理规定》

　　D.《招标公告发布暂行办法》

　　【答案】D

　　【解析】

　　部门规章的事项应当属于执行法律或者国务院的行政法规、决定、命令的事项，其名称可以是“规定”、“办法”和“实施细则”等。

　　选项A是行政法规;选项B是地方性法规;C选项是地方政府规章;选项D是国家发展和改革委员会发布的部门规章。

　　【例题2·单选】签署并公布由全国人大和全国人大常委会通过的法律的是( )。【2014】

　　A.人大主席团

　　B.国家主席

　　C.国务院总理

　　D.最高人民法院院长

　　【答案】B

　　【解析】全国人民代表大会和全国人民代表大会常务委员会通过的法律由国家主席签署主席令予以公布。

　　【提示】要求大家务必区分出不同的法的形式，其制定主体不同，表现形式也不一样。相比法律部门，法的形式不需要记忆具体法律规范名称，重点记忆规律性的表现形式。

　　（二）法律

　　只能由法律制定的事项【重要】

　　(1)国家主权的事项;(主权)

　　(2)各级人民代表大会、人民政府、人民法院和人民检察院的产生、组织和职权;(机关)

　　(3)民族区域自治制度、特别行政区制度、基层群众自治制度;(民族)

　　(4)犯罪和刑罚;(犯罪)

　　(5)对公民政治权利的剥夺、限制人身自由的强制措施和处罚;(人身)

　　(6)税种的设立、税率的确定和税收征收管理等税收基本制度;(税)

　　(7)对非国有财产的征收;(征收)

　　(8)民事基本制度;(民事)

　　(9)基本经济制度以及财政、海关、金融和外面的基本制度;(经济)

　　(10)诉讼和仲裁制度;(诉讼)

　　(11)必须由全国人民代表大会及其常务委员会制定法律的其他事项。(其他)

　　【例题·单选】根据《立法法》，下列事项中必须由法律规定的是( )。【2016】

　　A.税率的确定

　　B.环境保护

　　C.历史文化保护

　　D.增加施工许可证的申请条件

　　【答案】A

　　【解析】依照2015年3月经修改后公布的《人民共和国立法法》(以下简称《立法法》)的规定，下列事项只能制定法律：(1)国家主权的事项;(2)各级人民代表大会、人民政府、人民法院和人民检察院的产生、组织和职权;(3)民族区域自治制度、特别行政区制度、基层群众自治制度;(4)犯罪和刑罚;(5)对公民政治权利的剥夺、限制人身自由的强制措施和处罚;(6)税种的设立、税率的确定和税收征收管理等税收基本制度;(7)对非国有财产的征收、征用;(8)民事基本制度;(9)基本经济制度以及财政、海关、金融和外贸的基本制度;(10)诉讼和仲裁制度;(11)必须由全国人民代表大会及其常务委员会制定法律的其他事项。故A正确。

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　　二、法的效力等级 【重要】

　　1.宪法至上

　　2.上位法优于下位法：《安全生产法》优于《安全生产管理条例》

　　宪法——法律——行政法规——地方性法规(部门规章)——地方政府规章

　　3. 特别法优于一般法：《招标投标法》优于《合同法》

　　4.新法优于旧法：《物权法》优于《担保法》

　　5.特殊情况

　　(1)制定机关裁决： 法律之间对同一事项新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能确定如何适用时，由全国人大常委会裁决;

　　(2)制定机关裁决：行政法规之间对同一事项新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院裁决;

　　(3)制定机关裁决： 地方性法规、规章新的一般规定与旧的特别规定不一致时，由制定机构裁决;

　　(4)共同上级机关裁决： 部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间对同一事项的规定不一致时，由国务院裁决。

　　(5)人大与政府相互制约： 地方性法规与部门规章之间对同一事项规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院提出意见。国务院认为适用地方性法规的，应当决定在该地方适用地方性法规的规定;认为适用部门规章的，应当提请全国人大常委会裁决;

　　(6)授权部门裁决： 根据授权制定的法规与法律规定不一致，不能确定如何适用时，由全国人大常委会裁决。

　　【例题1·单选】关于上位法与下位法法律效力的说法，正确的是( )。【2017】

　　A.《招标投标法实施条例》高于《招标公告发布暂行办法》

　　B.《建设工程质量管理条例》高于《建筑法》

　　C.《建筑业企业资质管理规定》高于《外商投资建筑业企业管理规定》

　　D.《建设工程勘察设计管理条例》高于《城市房地产开发经营管理条例》

　　【答案】A

　　【解析】在我国法律体系中，法律的效力是仅次于宪法而高于其他法的形式。行政法规的法律地位和法律效力仅次于宪法和法律，高于地方性法规和部门规章。地方性法规的效力，高于本级和下级地方政府规章。省、自治区人民政府制定的规章的效力，高于本行政区域内的设区的市、自治州人民政府制定的规章。

　　自治条例和单行条例依法对法律、行政法规、地方性法规作变通规定的，在本自治地方适用自治条例和单行条例的规定。经济特区法规根据授权对法律、行政法规、地方性法规作变通规定的，在本经济特区适用经济特区法规的规定。

　　部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间具有同等效力，在各自的权限范围内施行。

　　【例题2·单选】不同行政法规对同一事项的规定，新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能确定如何适用时，由( )裁决。【2011】

　　A.国务院主管部门

　　B.最高人民法院

　　C.国务院

　　D.全国人大常委会

　　【答案】C

　　【解析】行政法规之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院裁决。

　　【提示】

　　1、不同效力层级的规范性文件，其制定主体不同，也往往会造成对同一事项进行规制且规制不一致不能确定如何适用，这时就涉及到效力层级的区分问题，所以才有上述原则。

　　2、此知识点需要在理解的基础上进行记忆。考试可能会直接考查原话，也可能结合法的形式给出具体法律规范，进行效力等级的比较。

　　（六）法的备案和审查

　　行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章应当在公布后的30日内依照下列规定报有关机关审查：

　　1)行政法规：报全国人大常委会;

　　2)省级人大及其常委会制定的地方性法规：报全国人大常委会和国务院备案;设区的市、自治州人大及其常委会制定的地方性法规：由省级人大常委会报全国人大常委会和国务院备案;

　　3)自治州、自治县人大制定的自治条例和单行条例，由省级人大常委会报全国人大常委会和国务院备案;备案时应当说明对法律、行政法规作出变通的情况;

　　4)部门规章和地方政府规章：报国务院备案;地方政府规章：报同级人大常委会备案;设区的市、自治州政府制定的规章应当同时报省级人大常委会和人民政府备案;

　　5)根据授权制定的法规：报授权决定的机关备案。

　　规律：人大制定的都要报到全国人大常委会备案，但只能逐级上报;规章都要报到国务院备案，但只要报同级人大常委会备案。

　　【例题·单选】关于地方性法规批准和备案的说法，正确的是( )。【2016】

　　A.设区的市的地方性法规应当报省级人大常委会备案

　　B.自治州的单行条例报送备案时，应当说明作出变通的情况

　　C.省级人大常委会的地方性法规应报全国人大常委员会批准

　　D.自治县的单行条例由自治州人大常委员会报送全国人大常委会和国务院备案

　　【答案】B

　　【解析】

　　A错误，设区的市、自治州的人民代表大会及其常务委员会制定的地方性法规，由省、自治区的人民代表大会常务委员会报全国人民代表大会常务委员会和国务院备案。

　　B正确，D错误，自治州、自治县的人民代表大会制定的自治条例和单行条例，由省、自治区、直辖市的人民代表大会常务委员会报全国人民代表大会常务委员会和国务院备案;自治条例、单行条例报送备案时，应当说明对法律、行政法规、地方性法规作出变通的情况。

　　C错误，省、自治区、直辖市的人民代表大会及其常务委员会制定的地方性法规，报全国人民代表大会常务委员会和国务院备案。

　　1Z301013 建设法律、行政法规和相关法律的关系

　　1.建设行政法律关系(行政纠纷)：勘察、设计、施工、验收监督

　　特点：一方主体是行政机关;行使行政权力

　　2.建设民商事法律关系(民事纠纷)： 建设工程合同、侵权法律关系

　　特点：平等主体之间的关系

　　思考1：行政机关能否成为民事法律关系主体?

　　思考2：行政行为对合同效力有无影响?(以审计结论为例)