建设工程保证担保的方式和责任

　　(1)担保方式为保证、抵押、质押、留置和定金。

　　(2)保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作保证人。

　　【习题2】在我国《担保法》规定的五种担保方式中，既允许债务人用自己的财产也可以用第三人财产向债权人提供担保的方式有( )。

　　A.保证

　　B.抵押

　　C.动产质押

　　D.留置

　　E.定金

　　【答案】BC

　　【解析】抵押是指债务人或第三人不转移对抵押财产的占有，将该财产作为债权的担保。质押是指债务人或第三人将动产或财产权利移交债权人占有，将该财产或财产权利作为债权的担保。质押分为动产质押与权利质押。保证必须是第三人提供担保，留置的财产，一定是合同中对方的财产。定金一定是由合同约定的一方向对方当事人支付。

　　一、保证的基本法律规定

　　(一)保证合同

　　保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同。

　　保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合同，也可以协议在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立一个保证合同【注：最高额担保，担保人是对尚未完结的主债提供担保】。

　　【习题3】保证合同是( )订立合同。【真题2012】

　　A.债权人与债务人

　　B.债务人与保证人

　　C.债权人与保证人

　　D.债权人与债务人和保证人

　　【答案】C

　　【解析】担保是指当事人根据法律规定或者双方约定，为促使债务人履行债务实现债权人的权利的法律制度。保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同。保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合同，也可以协议在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立一个保证合同。

　　【习题4】根据《担保法》，除双方认为需要约定的其他事项外，下列条款中，属于保证合同应当包含的内容有( )。【真题2014】

　　A.被保证的主债权种类

　　B.保证人的资产状况

　　C.保证的期间

　　D.保证的方式

　　E.保证担保的范围

　　【答案】ACDE

　　【解析】保证合同应当包括以下内容：(1)被保证的主债权种类、数额;(2)债务人履行债务的期限;(3)保证的方式;(4)保证担保的范围;(5)保证的期间;(6)双方认为需要约定的其他事项。保证合同不完全具备以上规定内容的，可以补正。

　　(二)保证方式

　　保证的方式有两种：

　　(1)一般保证

　　当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。

　　【注：一般保证的保证人与债务人之间有先后履行顺序，债务人履行在先，保证人履行在后，一般保证责任为补充责任。】

　　(2)连带责任保证

　　当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。

　　【注：连带保证的保证人与债务人之间没有先后履行顺序，为终局责任。】

　　当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。

　　【注：保证方式，有约定从约定，没有约定，推定为连带责任。】

　　【习题5】甲建设单位与乙施工单位签订了施工合同，由丙公司为甲出具工程款的支付担保，担保方式为一般保证。甲到期未能支付工程款，乙应当要求( )。【真题2017】

　　A.丙先行代为支付

　　B.甲和丙按比例支付

　　C.甲先行支付

　　D.甲和丙协商支付

　　【答案】C

　　【解析】《担保法》第17条规定：“一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。”

　　【习题6】甲施工企业与乙水泥厂签订了水泥采购合同，并由丙公司作为该合同的保证人，担保该施工企业按照合同约定支付货款，但是担保合同中并未约定担保方式。水泥厂供货后，甲施工企业迟迟不付款。那么，丙公司承担保证责任的方式应为( )。【真题2015】

　　A.一般保证

　　B.效力待定保证

　　C.连带责任保证

　　D.无效保证

　　【答案】C

　　【解析】本题考查的是保证的基本法律规定。当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。