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2014年法律顾问实务考试复习指导第三章:普通合伙企业

中华考试网   2014-09-16   【

  二、普通合伙企业

  (一)普通合伙企业的设立

  1、普通合伙企业设立的条件(14条)

  (1)有符合要求的合伙人。关于合伙人,掌握以下几点:

  ①合伙人的人数。两人以上。合伙企业法未规定合伙企业的人数上限。但由于合伙企业人合的性质,人数一般不会太多。

  ②合伙人的行为能力。合伙人是自然人的,必须是具有完全民事行为能力人。但是,需要注意的是:

  A根据合伙企业法48条的规定,普通合伙人被依法认定为无民事行为能力人或限制民事行为能力人的,经其他合伙人一致同意,可以依法转为有限合伙,此时普通合伙企业转为有限合伙企业。(如果不同意——退伙)。

  B根据合伙企业法50条的规定,合伙人死亡或者被依法宣告死亡的,对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人,按照合伙协议的约定或者经全体合伙人一致同意,从继承开始之日起,取得该合伙企业的合伙人资格。

  合伙人的继承人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的,经全体合伙人一致同意,可以依法成为有限合伙人,普通合伙企业依法转为有限合伙企业。

  这意味着:a无民事行为能力人或限制民事行为能力人不能成为合伙企业设立时的创始合伙人。

  B无民事行为能力人或限制民事行为能力人可以且只能成为有限合伙人,而不能成为普通合伙人。

  ③关于合伙人的职业禁止。法律、行政法规禁止从事营利性活动的人,不得成为合伙企业的合伙人,具体包括:国家公务员、法官、检察官及警察。

  ④关于合伙人的种类。新合伙企业法规定,除自然人外,法人和其他组织均可以成为合伙企业的合伙人。也就是说自然人之间、法人或其他组织之间、自然人、法人或其他组织之间都可以成立合伙企业。法人合伙得到立法的承认,是本次合伙企业法的重大修订之一。

  ⑤普通合伙人资格的限制。3条。国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。

  (2)有合伙协议。合伙协议是合伙人为设立合伙企业而签订的合同。合伙协议必须采取书面形式(第14条),并载明下列事项:(第18条)

  1、合伙企业的名称和主要经营场所的地点;

  2、合伙目的和合伙经营范围;

  3、合伙人的姓名或者名称、住所;

  4、合伙人的出资方式、数额和缴付期限;

  5、利润分配、亏损分担方式;

  6、合伙事务的执行;

  7、入伙与退伙;

  8、争议解决办法;

  9、合伙企业的解散与清算;

  10、违约责任。

  (3)有合伙人实际缴付的出资。

  第十六条 合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资,也可以用劳务出资。

  合伙人以实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资,需要评估作价的,可以由全体合伙人协商确定,也可以由全体合伙人委托法定评估机构评估。

  合伙人以劳务出资的,其评估办法由全体合伙人协商确定,并在合伙协议中载明。

  第十七条 合伙人应当按照合伙协议约定的出资方式、数额和缴付期限,履行出资义务。

  以非货币财产出资的,依照法律、行政法规的规定,需要办理财产权转移手续的,应当依法办理。

  注意:与公司不同,合伙企业法没有规定合伙企业的最低注册资本。

  (4)有合伙企业的名称。企业名称中应当标明“普通合伙”字样。

  (5)有经营场所和从事合伙经营的必要条件。

  (二)合伙企业财产

  1、合伙企业财产的概念与范围

  (1)概念:(第20条)合伙企业财产指合伙存续期间,合伙人的出资和所有以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他财产。

  (2)合伙财产范围:1、全体合伙人的出资,即按照合伙协议实际缴付的出资。2、合伙企业成立后解散前以合伙企业名义取得的全部收益和依法取得的其他财产。

  2、合伙企业财产的管理与使用:

  合伙企业财产要由全体合伙人共同管理和使用,具体表现为:

  第二十一条 合伙人在合伙企业清算前,不得请求分割合伙企业的财产;但是,本法另有规定的除外。 (主要是退伙)

  第二十二条 除合伙协议另有约定外,合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时,须经其他合伙人一致同意。

  合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时,应当通知其他合伙人。

  第二十三条 合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产份额的,在同等条件下,其他合伙人有优先购买权;但是,合伙协议另有约定的除外。

  例1:甲、乙、丙、丁设立一合伙企业,乙是合伙事务的执行人。企业存续期间,甲转让部分合伙份额给丁用于偿债并告知了乙、丙。后甲经乙同意又将部分份额送给其情人杨某。甲妻知情后与甲发生冲突,失手杀死甲而被判刑。甲死后,其妻和16岁的儿子要求继承甲在合伙企业中的份额,各合伙人同意甲妻和甲子的请求。下列哪些表述是正确的?(2006年卷三70题,多选)

  A丁受让甲的合伙份额为有效

  B杨某能够取得甲赠与的合伙份额

  C甲妻可以取得合伙人的资格

  D甲子可以取得合伙人资格

  第二十二条 除合伙协议另有约定外,合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时,须经其他合伙人一致同意。 B错误

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