2019成人高考专升本民法备考模拟试题及答案（14）_第5页

　　参考答案及解析：

　　一、选择题

　　1.C 2.B 3.D 4.C 5.C 6.D 7.A 8.A 9.D 10.C

　　11.C 12.C 13.B 14.D 15.C 16.B 17.C 18，B 19.D 20.D

　　21.C 22.C 23.C 24.B 25.B 26.C 27.A 28.C 29.A 30.B

　　三、简答题

　　41.抵押权和质押权具有以下区别：

　　(1)标的不同。抵押的标的既可以是不动产，也可以是动产，还可以是不动产权利;质押的标的只能是动产和权利。

　　(2)是否需要转移标的物的占有。抵押不需转移标的物的占有;质押必须转移标的物的占有。

　　(3)孳息的归属不同。质押期间，质押权人有权取得孽息物的所有权，以此充抵实现债权的费用及利息;抵押期间，由于抵押物不在抵押权人的控制之下，因此孳息物一般归抵押人所有，只是在债权人起诉后，法院依法扣押了抵押物，此时的孳息才归抵押权人。

　　(4)可以重复抵押，但不能重复质押。

　　(5)转让抵押物一般不需征得抵押权人同意，只要将转让事实通知抵押权人即可，转让质押物必须征得质押权人同意。

　　(6)抵押权的实现必须通过法院拍卖、变卖抵押物，质押权人自己可以直接拍卖、变卖质押物以实现自己的债权。

　　(7)抵押关系设立后，抵押人仍然享有对抵押物占有、使用、收益的权利，抵押人可以在抵押物上设立其他用益物权;质押关系设立后，质押人不再占有质押物，使用、收益无从谈起，因此质押人无法再在质押物上设立用益物权。因为用益物权的设立以转移物的占有为前提。

　　42.缔约过失责任的构成要件包括：

　　(1)须有合同不成立、无效或被撤销的事实;

　　(2)须当事人一方有过错;

　　(3)须另一方财产受损失;

　　(4)过错行为与损失之间的因果关系。

　　43.根据我国《合同法》的规定，违反合同的民事责任的免责条件主要包括：

　　(1)不可抗力。即在当事人由于不能预见、不能避免并不能克服的客观现象造成合同不能履行或不能完全履行时，违约方可以不负责任。因为，此时造成当事人违约的后果，当事人主观上没有过错。根据我国《合同法》第117条的规定：因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。由此规定也可以确定，并非凡不可抗力都可以免除违约者的责任。

　　(2)有法律规定或当事人约定免责理由的。即在订立合同时，法律有特别规定或当事人另有特别约定免责条款的，当发生合同不履行或不适当履行后果又符合这些免责条款时，可以免除违约者的违约责任。

　　(3)对方有过错。如果合同的不能履行或不完全履行是由于对方的过错造成的，不能履行或不完全履行合同的当事人可以免除责任。

　　四、论述题

　　44.知识产权具有以下特征：

　　(1)双重性：知识产权具有双重属性，既有财产性，又有人身性，而且在很大程度上更主要的表现为人身性。一般财产权没有人身性，如物权、债权等。

　　(2)信息性：知识产权的客体为人的脑力劳动所创造的智力成果，这种智力成果可以脱离其载体而被传播，即具有信息性，一般产权不能脱离其客体而转让，如所有权的转让，其转让的就是标的物本身。

　　(3)专有性：知识本身没有排他性，可以多次使用，为了鼓励人们发明创造的积极性，法律规定了知识产权制度，以法律形式规定知识产权是人们就特定的知识产品依法取得的专有权，是特定的知识产品和法定权利的统一体，具有排他性。即任何人不经知识产权人的许可，不得使用知识产权人的智力成果。

　　综合国力的增强日益突出地表现为以专利为代表的科技创新和发明。法律本身不能直接创造财富，但它可以通过科学、合理的制度设计即法律规定去促进和保障财富的增长。

　　(4)时间性：知识产权的保护具有一定的期限性，超过保护期限，知识产权即进入公有领域，任何人都可以无偿使用。所有权的保护没有期限的限制。

　　(5)地域性：知识产权的保护具有地域的限制，即在一个国家取得的知识产权，并不当然在他国受到法律保护，要得到他国法律保护，必须两个国家订有双边协定，或者共同参加了某一保护知识产权的国际公约。所有权的保护没有地域的限制。

　　五、案例分析题

　　45.张乙可以以自己的名义向法院起诉张丙。

　　理由：根据《合同法》规定，因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权。

　　张乙符合代位权行使的条件：

　　(1)张甲与张乙存在债权债务关系，张甲是债务人，张乙是债权人。

　　(2)张甲对于张丙享有债权，但其怠于行使其权利。

　　(3)张甲怠于行使权力的结果会给张乙造成损害。张甲已经没有直接向张乙清偿债务的能力，如果张乙不代位行使张甲对张丙的债权，张乙对张甲行使债权的惟一可能性便会丧失。

　　46.此案是因特殊侵权而致人损害的民事责任，在该案中，花盆主人乙丙夫妻应共同承担侵权责任。

　　理由：民法通则第126条规定：“建筑物及其设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落造成他人的损害的，它的所有人或管理人应当承担民事责任，但能够证明自己没有过错的除外。”此案中乙、丙夫妻虽然不能预见到事发当日会刮大风，但应该预见到总有一天会刮大风的，但二人没有预见到，有疏忽大意的过失，对甲的损失应承担民事赔偿责任。

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